BNY Corporate Trustees Services Ltd - Eurosail-UK 2007-3BL plc - BNY Corporate Trustees Services Ltd v Eurosail-UK 2007-3BL plc

BNY Corporate Trustees Services Ltd против Eurosail-UK 2007-3BL plc
Таймс-сквер Lehman Brothers, Дэвид Шэнкбоун.jpg
Бывшая штаб-квартира Lehman Brothers на Time Square
СудВерховный суд
Решил9 мая 2013
Цитирование (и)[2013] 1 WLR 1408
[2013] Автобус LR 715
[2013] 2 Все ER (Comm) 531
[2013] UKSC 28
[2013] 1 BCLC 613
[2013] 3 Все ER 271
[2013] BCC 397
История болезни
Обратился из[2011] EWCA Civ 227 (Апелляционный суд)
[2010] EWHC 2005 (Ch) (Высший суд)
Мнения по делу
Лорд Уокер, Лорд Хоуп
Членство в суде
Судья (а) сидитЛорд Хоуп
Лорд Уокер
Лорд Манс
Лорд Sumption
Лорд Карнват
Ключевые слова
Несостоятельность, проверка баланса

BNY Corporate Trustees Services Ltd - Eurosail-UK 2007-3BL plc [2013] UKSC 28 (часто называемый просто Eurosail дело) было решением Верховный суд Соединенного Королевства в отношении правильного толкования статьи 123 (2) Закон о несостоятельности 1986 года[1] (так называемая «проверка баланса»), как она применялась в документации по коммерческим облигациям. Анализ и рассуждения по делу теперь обычно называют Eurosail тест.[2]

Постановление, касающееся несостоятельность из компания специального назначения который выпустил ценные бумаги, обеспеченные активами как часть секьюритизация. Тем не менее крах Lehman Brothers означало, что определенные транши ценных бумаг были открыты, потому что Lehman Brothers не сможет выполнить свои обязательства по производные контракты который был заключен. Хотя, строго говоря, Суд выражал мнение о правильном толковании события неисполнения обязательств в документации по облигациям, решение рассматривается как авторитетное толкование статьи 123 (2).[3]

Верховный суд также отклонил критерий «точки невозврата», предложенный Апелляционный суд,[4] а также вынес решение об ограниченной эффективности колл-опциона после принудительного исполнения («PECO»).[5]

Факты

Компания Eurosail-UK 2007-3BL plc была единой целевой компанией, которая была создана для приобретения различных ипотечных кредитов в рамках секьюритизации в 2007 году.

Сделка была сложной, а документация описывалась как «недопустимо объемная».[6] Преимущества различных ипотечных ссуд были переданы компании, которая затем выпустила различные транши облигаций для инвесторов (затем, как обычно происходит при секьюритизации, доходы от этих облигаций затем выплачивались первоначальным кредиторам по ипотечным ссудам в качестве цена покупки по кредитам). Платежи по различным траншам облигаций должны были быть защищены определенными сделками своп, которые были заключены между компанией и Lehman Brothers. Но после того, как банкноты были выпущены, Lehman Brothers обанкротилась, что означало, что компания не могла рассчитывать на получение оплаты по этим свопам. Финансовый эффект этого для компании заключался в том, что, хотя она могла продолжать выполнять свои обязательства в настоящее время, она почти неизбежно потеряла способность выполнять это в будущем (поскольку компания была единственной компанией, у нее не было никаких перспектив он торгует из-за своих финансовых трудностей). Существенный вопрос для суда заключался в том, означает ли этот неизбежный будущий дефицит то, что компания может считаться неплатежеспособной сегодня, или нужно было ждать, пока либо у нее не закончатся средства, либо, по крайней мере, она приблизится к этому.[3]

Если было решено, что, поскольку финансовый путь компании неизбежно означал, что она должна рассматриваться как неплатежеспособная, то это спровоцировало бы событие дефолта в соответствии с документацией по облигациям, что привело бы к ускорению выплаты всех траншей. на заметках. С другой стороны, если компании будет разрешено продолжать деятельность в течение еще нескольких лет, различные транши векселей, срок погашения которых наступит раньше, будут выплачены полностью, а те транши векселей, которые подлежат погашению позже, понесут все убытки. вызвано неспособностью Lehman Brothers производить выплаты по свопам.[7]

По сути, спор велся между держателями различных траншей по поводу того, как разделить между ними убытки от краха Lehman. Доверительный управляющий не был представлен в суде и занял нейтральную позицию.

Дополнительный вопрос, возникший в ходе судебного разбирательства, был связан с опционом после принудительного исполнения (PECO). Это был механизм, предназначенный для того, чтобы компания оставалась "банкротство удаленное ".[8] По сути, если имел место дефолт по любому траншу облигаций, каждый инвестор имел пут опцион что позволит ему заставить связанную компанию (Eurosail Options Ltd, именуемую «OptionCo») покупать облигации по номинальной стоимости. Теоретически это означало бы, что инвесторы никогда не понесут убытков, и OptionCo освободит компанию от своих обязательств, чтобы избежать банкротства. Дополнительный вопрос заключался в том, должна ли эта защита влиять на вывод о несостоятельности компании.[5]

Решение

Верховный суд.

В первой инстанции и в Апелляционном суде было решено, что компания не является неплатежеспособной, и Апелляционный суд применил критерий «точки невозврата» в отношении определения платежеспособности баланса. Верховный суд оставил эти решения без изменения, но по разным причинам.

Лорд Уокер

Лорд Уокер, с которым согласились все остальные судьи, вынесла основное решение по тесту на несостоятельность в соответствии с Английское право.

Суть решения заключалась в том, как применить тест в разделе 123 (2), чтобы определить, является ли компания несостоятельной на балансе. В этом разделе представлены:

Компания также считается неспособной выплатить свои долги, если к удовлетворению суда будет доказано, что стоимость активов компании меньше суммы ее обязательств с учетом ее условных и потенциальных обязательств.[1]

Ключевым моментом здесь были предполагаемые обязательства. Различные транши векселей подлежали выплате в различные даты в будущем, последний из которых был в 2045 году (или через тридцать лет после даты слушания дела в Верховном суде).

Лорд Уокер повторил основное положение о том, что «удовлетворение критерия платежеспособности баланса должно зависеть от имеющихся доказательств в отношении обстоятельств конкретного дела». Он отметил, что с учетом специфического (т.е. неторгового) характера компании было разрешено использовать ее текущие активы в качестве ориентира для определения способности компании выполнять свои долгосрочные обязательства. Недостаточность активов, вызвавшая обеспокоенность, заключалась в неспособности Lehman Brothers как контрагента по свопам производить платежи по свопам. Однако лорд Уокер отметил, что по своп-контрактам может вообще не быть платежа, в зависимости от колебаний обменных курсов валют за периоды.

Однако он также обнаружил, что существуют «три невесомых фактора»:[9] а именно:

  • влияние потенциальных колебаний валютных курсов;
  • влияние потенциальных изменений процентных ставок; и
  • состояние экономики и рынка жилья Великобритании.

Он отметил, что эти факторы необходимо рассматривать в свете более чем 30-летнего периода до окончательного погашения облигаций в 2045 году. Это означает, что попытка оценить балансовую несостоятельность в контексте этих непредвиденных обстоятельств была «делом предположение, а не расчет и предсказание на какой-либо научной основе ".[10] Далее он отметил (но не назвал это четвертым невесомым фактором), что компания имеет право собственности на имущество Lehman Brothers, имеющее текущую рыночную стоимость. Соответственно, суды должны действовать с максимальной осторожностью, прежде чем принимать решение о несостоятельности компании. На основании представленных суду доказательств он пришел к выводу, что способность компании выплатить все свои долги (настоящие или будущие) не может быть окончательно определена до тех пор, пока не будет гораздо ближе дата погашения. Соответственно, компания не считалась неплатежеспособной в соответствии с требованиями статьи 123 (2).

Он также считал, что "точка невозврата", принятая Апелляционным судом, должна быть отклонена. Он заявил, что фраза «не должна переходить в обиход как пересказ действия статьи 123 (2)».[11]

Лорд Хоуп

Лорд Хоуп Крейгхед.

Лорд Хоуп вынес краткое совпадающее решение, в котором он согласился с лордом Уокером, а затем перешел к рассмотрению PECO. С технической точки зрения дополнительная защита, предоставляемая PECO, стала неактуальной из-за решения о том, что компания не является неплатежеспособной. Но лорд Хоуп отметил, что «PECO широко используется в сделках секьюритизации того типа, который был заключен в этом случае, и нам сказали, что этот вопрос имеет определенное значение для рынка секьюритизации в целом. Поэтому уместно, что мы должны указать свои причины »,[12] и поэтому он высказал свое мнение по вопросу.

Лорд Хоуп выразил мнение, что Верховный суд согласился «с канцлером и Апелляционным судом, что это не влияет на способ ответственности Эмитента перед Держателями Облигаций для целей положения о неисполнении обязательств».[12] В нижеприведенных судах было выражено мнение, что «[только] и до тех пор, пока держатель опциона не освободит Эмитента от всей дальнейшей ответственности, которую он не обязан делать, ответственность Эмитента остается неизменной». Соответственно, даже при том, что могут существовать коммерческие ожидания того, что PECO будет действовать для обеспечения освобождения компании от ее обязательств по векселям,[13] для целей применения критерия несостоятельности не следует делать такого предположения. В этом случае ответственность по примечаниям останется прежней - просто исполнение PECO будет означать, что ответственность компании была передана OptionCo.

Некоторые рыночные комментаторы предсказывали, что это приведет к тому, что оригинаторы вернутся к традиционному языку ограниченного обращения, особенно в связи с тем, что налоговые льготы, связанные с PECO, больше не существуют.[14]

Прочие моменты

Верховный суд одобрил решение Бриггс Дж. в Re Cheyne Finance plc [2008] EWHC 2402 (Ch), [2008] BCC 182, в отношении «элемента будущего погашения», присущего тесту на несостоятельность.[15]

Все адвокаты, которые фигурировали в делах от каждой стороны (Габриэль Мосс, королевский адвокат, Робин Дикер, Ричард Фишер, Джереми Голдринг и Дэвид Эллисон), принадлежали к одной и той же группе палат.[16]

Прием

Комментарии к решению были в основном положительными.

Большинство комментаторов в целом согласились с тем, что в решении «разъясняется, что критерий, предусмотренный в разделе 123 (2), требует вынесения суждения. Кредиторам, желающим полагаться на балансовую проверку при ликвидации производства, будет сложнее успешно установить субъективный порог тест."[17]

Это было названо «глубоким и далеко идущим» решением, в котором, в частности, отмечалось, что «утверждение о том, что структура PECO предоставляет эффективные ограниченные средства правовой защиты, теперь дискредитировано».[18] Британские эмитенты, которые управляют этими структурами, не смогут рассчитывать на то, что PECO эффективно дисконтирует стоимость своих обязательств перед держателями облигаций до уровня их активов, по крайней мере, до заключения сделки. С другой стороны, было отмечено, что "[участники] рассматривали это дело, чтобы дать некоторые рекомендации по вопросу несостоятельности баланса. Лорд Нойбергер в Апелляционном суде пошли в этом направлении с принятием критерия невозврата ... Решение Верховного суда, однако, возвращает нас туда, где мы были вначале ... с петиционером, который должен удовлетворить суд о том, что компания является неплатежеспособной, и это действие в значительной степени зависит от фактов ".[18]

Однако другие комментаторы отмечают, что «есть [все еще] вопросы, на которые нет ответа», отмечая, что дело касалось «закрытого бизнеса», [который] сильно отличается от большинства предприятий, а сама проверка баланса очень зависит от конкретного обстоятельства дела ".[7]

Смотрите также

Сноски

  1. ^ а б «Закон о несостоятельности 1986 года, раздел 123». Получено 28 апреля 2017.
  2. ^ «Евросейл Тест на несостоятельность». Вестник юридического общества. Получено 28 апреля 2017.[постоянная мертвая ссылка ]
  3. ^ а б "Eurosail: Верховный суд дает разъяснения по балансовому тесту корпоративной несостоятельности". Друзы. Получено 28 апреля 2017.
  4. ^ «Проверка баланса на неплатежеспособность - это не критерий« точки невозврата »(Верховный суд)». Практическое право. Получено 28 апреля 2017.
  5. ^ а б «Ограниченное обращение: ограниченный эффект?». Ольсванг. 23 декабря 2014 г.. Получено 28 апреля 2017. ... наблюдение Верховного суда в Eurosail дело (BNY Corporate Trustee Service Limited и другие против Eurosail - UK 2007 - 3BL Plc и другие [2013] UKSC 28), что колл-опцион после принудительного исполнения (PECO) (структура, используемая в некоторых секьюритизации для воспроизведения ограниченного права регресса) не защитит от несостоятельности ...
  6. ^ Eurosail, в пункте [10].
  7. ^ а б "Комментарий по делу: BNY Corporate Trustee Services Ltd & Ors против Neuberger Berman Europe Ltd & Anor [2013] UKSC 28". 16 июля 2013 г.. Получено 28 апреля 2017.
  8. ^ Eurosail, в пункте [55].
  9. ^ Eurosail в пункте [9].
  10. ^ Eurosail, в пункте [38].
  11. ^ Eurosail, в пункте [42].
  12. ^ а б Eurosail в пункте [51].
  13. ^ Eurosail, «Эмитент полагается на коммерческую реальность, а не на юридическую форму», в пункте [62].
  14. ^ «Чистые обязательства + опцион колл после принудительного исполнения = неплатежеспособность баланса? Eurosail" (PDF). Бойня и май. Получено 28 апреля 2017.
  15. ^ Eurosail, в пункте [33].
  16. ^ "Eurosail решение" (PDF). Получено 28 апреля 2017.
  17. ^ "Eurosail - точка невозврата: последняя глава" (PDF). Майер Браун. Получено 28 апреля 2017.
  18. ^ а б "Eurosail подтвердил платежеспособность, в то время как Верховный суд отказывается от" точки невозврата"". Бервин Лейтон Пайснер. 9 мая 2013. Получено 28 апреля 2017.