Чистая теория закона - Pure Theory of Law

Чистая теория закона (Немецкий: Reine Rechtslehre) - книга теоретика права Ганс Кельзен, впервые опубликовано в 1934 году и в значительно расширенном «втором издании» (фактически новая книга) в 1960 году. Второе издание появилось в английском переводе в 1967 году, как Чистая теория закона,[1] первое издание в английском переводе 1992 г., а Введение в проблемы теории права. Теория, предложенная в этой книге, вероятно, была самой влиятельной теорией права, созданной в 20-м веке. Это, по крайней мере, одна из вершин модернистской теории права.[2]

Редакции

Два издания книги Кельзена разделяло двадцать шесть лет, и второе издание (1960 г.) было почти вдвое длиннее первого в деталях изложения. Первоначальная терминология, которая была введена в первом издании, уже присутствовала во многих работах Кельзена с 1920-х годов, а также обсуждалась в критической прессе того десятилетия, прежде чем она была впервые опубликована в 1934 году. Хотя второе издание был значительно длиннее, два издания имели много общего по содержанию, и большая часть материала, охватываемого томами, согласуется не только друг с другом, но и со многими предыдущими работами Кельзена 1910-х и 1920-х годов. Следующие ниже разделы будут следовать собственному предпочтению Кельзена изложению своих основных тем чистой теории права, как он представил их во втором издании этой книги.

Главы

I. Закон и природа

В первом абзаце Чистая теория закона, Кельзен представляет свою теорию как теорию положительного права.[3] Эта теория позитивного права затем представлена ​​Кельзеном как образующая иерархию законов, которая начинается с базовая норма (Grundnorm), где все другие нормы связаны друг с другом либо как низшие нормы, когда одна сравнивается с другой, либо как высшие нормы. Затем взаимодействие этих норм подлежит представлению в виде статической теории права (глава 4 Кельзена) или динамической теории права (глава 5 Кельзена).

II. Закон и мораль

Строгое разделение закона и морали Кельзеном во второй главе книги Чистая теория закона,[4] была неотъемлемой частью его изложения Чистой теории права. Применение закона, чтобы быть защищенным от морального или политического влияния, должно быть защищено путем его отделения от сферы обычного морального или политического влияния. Кельзен не отрицал, что моральная дискуссия все еще возможна и даже поощряется в социологической области интерсубъективной деятельности. Однако чистая теория закона не подлежала такому влиянию.

III. Закон и наука

В третьей главе Чистая теория закона, право определяется как применение норм к своим функциям в рамках правовой науки.[5] Наука обычно была областью каузального понимания эпистемологических данных, и ее первичная логическая и причинно-ориентированная техника должна была отличаться от нормативного мышления, которое можно было найти в чистой теории права. Следовательно, юридические науки должны были иметь нормативную основу, в отличие от физических наук, которые должны были иметь причинную основу.

IV. Статический аспект права

В четвертой главе Кельзен проводит различие между статической теорией права и динамической теорией права.[6] Статическая теория права представляет закон как иерархию законов, в которой отдельные законы соотносятся как превосходящие или уступающие друг другу. Эта иерархическая теория была в значительной степени заимствована из исследований Адольфа Меркля по структурным аспектам права, когда Кельзен еще находился в Вене. Главы Кельзена, посвященные статическому и динамическому аспектам права, занимают почти сто страниц каждая, и являются наиболее широко разработанными разделами этой книги.

V. Динамический аспект права

В пятой главе Чистая теория законаВ разделах 34 и 35 Кельзен обсуждает динамическую теорию права.[7] В динамической теории права статическая теория права вступает в прямой контакт с правительственной администрацией государства, которая должна признать функцию законодательной власти при написании нового закона. В то же время существует понимание права как находящегося под влиянием накопленного постоянного закона, который представляет решения судов, которые в принципе становятся частью иерархического представления Чистой теории права. Важно отметить, что Кельзен позволяет законодательному процессу признать закон продуктом политических и этических дебатов, который является продуктом деятельности законодательного органа до того, как он станет частью области статической теории права. Эта глава объемом почти сто страниц, посвященная динамическому аспекту права, является самой длинной и наиболее полно разработанной главой в этой книге, за исключением главы, посвященной статическому аспекту права.

VI. Закон и государство

Глава шестая Чистая теория закона Кельзен представил свою знаменитую теорию тождества права и государства.[8] Это высокофункциональная теория Кельзена о том, что государство и право представляют собой одно и то же. Его не следует путать с социологической или культурной областью интерсубъективной деятельности. Не следует также путать это с политической или даже религиозной областью интерсубъективного взаимодействия между людьми.

VII. Государственное и международное право

В седьмой главе Кельзен обсуждает взаимодействие государственного права и международного права, поскольку они особенно основаны на понимании политического суверенитета.[9] Для Кельзена оценка международного права состоит в том, что оно представляет собой очень примитивную форму права, резко контрастирующую с высокоразвитыми формами права, которые можно найти в отдельных странах и государствах. В результате Кельзен подчеркивает, что международное право часто склонно к ведению войны и суровым дипломатическим мерам (блокада, захват, интернирование и т. Д.) Как единственные доступные ему корректирующие меры при регулировании поведения между странами. По мнению Кельзена, это во многом неизбежно из-за относительной примитивности международного права в современном обществе.

VIII. Интерпретация

Последняя глава Кельзена, восьмая, рассматривает тему интерпретации по крайней мере в трех ее наиболее важных аспектах.[10] Во-первых, Кельзен обсуждает природу и методологию толкования закона. Во-вторых, он обсуждает интерпретацию как акт познания и произвольной воли. В-третьих, он обсуждает интерпретацию, как ее следует понимать как часть науки права, поскольку Кельзен определил ее как «очищенную» от ненадлежащего влияния политики, морали и метафизики.

Поддерживающий и дополнительный комментарий

Кельзен попытался реконструировать юридическую науку (Rechtswissenschaft) 'как' наука о нормах (Нормен) ', по аналогии с Иммануил Кант концепция науки о «причинности», используемая в естествознании (Hans Kelsen, Общество и природа, 1946, страницы 249-262, Kegan Paul Press). Этот тип юридической науки будет «чистым» в двух смыслах, как описано ниже.

Определение «чистоты» юридической науки

Во-первых, он был бы «чистым» в смысле, аналогичном тому, который был у Канта. Метафизические основы естествознания. Было бы изложено априори «чистая часть» юридической науки, состоящая из набора фундаментальных понятий. Затем, в эмпирической части юридической науки, эта структура будет применяться к эмпирическому (социологическому, историческому и так далее) материалу, чтобы понимать этот материал как «закон».[11]

Наука в обеих своих частях также была бы «чистой» во втором смысле, будучи исключительно описательной, исключая из науки какой-либо элемент оценки. Основным предметом юридической науки для Кельзена являются правовые нормы. Он определяет «норму» как «значение волевого акта». Таким образом, для Кельзена норма не обязательно имеет какой-либо элемент общности - следовательно, не все нормы являются правилами. В самом деле, как значение волевого акта норма не рациональна по своей сути; отходя от Канта обратно в сторону Дэвид Хьюм а также в направлении современных философских позитивизм, Кельзен отрицает существование практическая причина.

Юридическая наука, какой ее хотел бы видеть Кельзен, должна описывать правовую норму, не оценивая ее или не принимая ее в качестве оценки. Это может быть сделано путем проведения строгого различия между социальным утверждением, которое является самой нормой, и его юридически-научным подтверждением, которое является или содержится в описании нормы. Кельзен называет саму норму `` правовой нормой (Rechtsnorm) 'и его описательное переформулирование' юридическое предложение (Rechtssatz)'.[12]

Юридические заказы

Для Кельзена, как и для других центральноевропейских современников, нормы возникают не по отдельности, а в наборах, называемых «порядками». Принцип упорядочивания порядка моральных норм - и порядка естественного права, если бы он мог существовать - был бы логичным в качестве дедукции. Из общей нормы «не убивайте других людей» дедуктивно следует, что A не должен убивать других людей. Кельзен называет это «статическим» порядком. Он утверждает, что порядок позитивного права не является таким или находится не в этом центре. Хотя он образует иерархию, он является «динамическим» в том смысле, что его принцип упорядочивания - авторизация. Каждая относительно «более высокая» норма уполномочивает кого-либо (человека или орган, в первую очередь государства) создавать дополнительные и относительно «более низкие» нормы. В этом заключается особая характеристика позитивного права, а следовательно, и всего закона, заключающаяся в том, что он регулирует свое собственное творение. Хотя позитивные правовые нормы обычно содержат элементы общности, эти элементы не являются центральными в отношениях между высшей и низшей нормой. Это отношение юридической «действительности» (не путать с логической обоснованностью), которое состоит в том, что создание более низкой нормы санкционировано высшей нормой. Поскольку этот момент творчества всегда связан с посторонними соображениями, Кельзену не нужно дополнять свою модель концепцией «усмотрения».

В динамическом порядке норм должен быть последовательным только процесс санкционирования. Этот процесс может (и, возможно, всегда приводит) к появлению нескольких и взаимно неравных цепей иерархии, таких как законодательная, исполнительная и судебная.[13] В каждом направлении, на каждом этапе процесса нормотворчества могут приниматься во внимание многие типы внеправовых факторов - моральные, политические, экономические и другие. Кельзен отмечает, что в этом отношении Чистая теория права имеет сходство с американской.правовой реализм '.

В то же время модель «иерархии» не совсем подходит для системы общего права. В качестве парадигмы он принимает единый конституционный документ, в соответствии с которым принимаются кодексы и статуты с административными и судебными решениями в подчиненных местах. Однако, по крайней мере, за пределами Соединенных Штатов системы общего права движутся в направлении этой парадигмы. Модель «иерархии» также больше подходит для публичного права, чем для частного. Утверждение Кельзена о том, что в частных сделках стороны используют законные полномочия, трудно убедить.

Базовая норма (Grundnorm)

Кельзен, однако, предполагает, что научное представление о позитивно-правовом порядке как иерархии правовых положений должно иметь гарант единства. Этот гарант не может быть другим, кроме компонента представительства, следовательно, юридического предложения. Будучи правовым предложением, оно считается представлением действующей нормы. Кельзен называет это эллиптическибазовая норма (Grundnorm)'.[14]

Примечания

  1. ^ Беркли, Калифорния П., 1967. Титульный лист имеет правильно Чистая теория закона, но обложка в мягкой обложке ошибочно Чистая теория закона. Это было исправлено для обложки в мягкой обложке, а также для обложки в твердом переплете в перепечатке другим издателем "по договоренности" с Институтом Ганса Кельзена: Кларк, Нью-Джерси; The LawbookExchange; 2004 г. ISBN  978-1-58477-578-2 (п), ISBN  978-1-58477-206-4 (час).
  2. ^ Оба издания войдут в следующие тома в Ганс Кельсен Верке В архиве 2013-10-29 в Wayback Machine. Также планируется более полный и точный перевод второго издания. Текущий перевод, опуская многие сноски, затемняет степень, в которой Чистая теория права является одновременно философски обоснованной и отвечающей более ранним теориям права.
  3. ^ Кельзен (1960), стр. 1–58
  4. ^ Кельзен (1960), стр. 59–69; Кельзена Recht und Moral точнее переводится как «Закон и нравственность».
  5. ^ Кельзен (1960), с. 70−107
  6. ^ Кельзен (1960), стр. 108-192.
  7. ^ Кельзен (1960), стр. 193–278
  8. ^ Кельзен (1960), стр. 279–319
  9. ^ Кельзен (1960), стр. 320–347
  10. ^ Кельзен (1960), стр. 348-355
  11. ^ Предположить, как это все еще иногда делают, что титул Кельзена Reine Rechtslehre следует переводить на английский язык не как «Чистая теория закона», а как «Теория чистого закона», следовательно, неверна как концептуально, так и грамматически. Грамматически, Reine Rechtslehre переводится как «Чистая теория закона» - «Теория чистого закона» Lehre des reinen Rechts. Эта теория права - чистая теория; это не теория чистого закона.
  12. ^ Переводчики на английский не всегда хорошо помогали Кельзен в этом вопросе. Один перевод делает Rechtssatz как «верховенство закона в описательном смысле». И все же можно посочувствовать переводчикам; хотя рассуждения Кельзена строгие, его стиль нельзя назвать прозрачным.
  13. ^ Иерархия не обязательно должна быть и, вероятно, не будет уравновешенной, как пирамида, хотя этот образ был использован одним из французских переводчиков Кельзена. Reine Rechtslehre, 2-е изд. Сек. 35, относится к Stufenbau, который во французском переводе выглядит как пирамида в то время как английский перевод имеет «иерархическую структуру». Также предлагались «ступеньки и лестницы», но, возможно, лучше не пытаться создать изображение.
  14. ^ Это основа (Grund) 'в логическом смысле. Еще раз, лучше не пытаться создать изображение.

Источники

  • Кельзен, Ганс (1960) [1934]. Чистая теория закона. Перевод Knight. Беркли, Калифорния: Калифорнийский университет Press.CS1 maint: ref = harv (ссылка на сайт)

дальнейшее чтение

Избранные произведения Кельзена

  • Reine Rechtslehre, Вена, 1934 г.
  • Введение в проблемы теории права (1934; Litschewski Paulson and Paulson пер.), Oxford 1992; переводчики приняли подзаголовок первого издания, Einleitung in die rechtswissenschaftliche Problematik, во избежание путаницы с английским переводом второго издания.
  • «О теории интерпретации» (1934; Litschewski Paulson and Paulson trans.) (1990) 10 Правовые исследования 127.
  • Закон и мир в международных отношениях, Кембридж (Массачусетс) 1942, Юнион (Нью-Джерси) 1997.
  • Мир через закон, Чапел-Хилл 1944, Юнион (Нью-Джерси) 2000.
  • Reine Rechtslehre, Вена 1960, "2-е изд.", Хотя и другая работа; с поправками, Тюбинген 2017.
  • Чистая теория закона (1960; Найт пер.), Беркли 1967, Юнион (Нью-Джерси) 2002.
  • Теори чистая дю друа (1960; Эйзенманн пер.), Париж, 1962.
  • Общая теория права и государства (Немецкий оригинал не опубликован; Ведберг пер.), 1945, Нью-Йорк 1961, Кларк (Нью-Джерси) 2007.
  • Что такое справедливость?, Беркли 1957.
  • «Функция конституции» (1964; Стюарт пер.) В Ричарде Тере и Уильяме Твининге (ред.), Очерки Кельзена, Oxford 1986; также в 5-м и последующих изданиях Введение Ллойда в юриспруденцию, Лондон (в настоящее время 8-е изд. 2008 г.).
  • Очерки правовой и моральной философии (Weinberger sel., Heath trans.), Дордрехт, 1973.
  • Allgemeine Theorie der Normen (под ред. Ринггофера и Вальтера), Вена, 1979.
  • Общая теория норм (1979; Хартни пер.), Оксфорд, 1990.

Избранные работы на английском по Кельзену

  • Ута Биндрейтер, Зачем Grundnorm? Трактат о применении доктрины Кельзена, Гаага 2002.
  • Уильям Эбенштейн, Чистая теория закона, 1945; Нью-Йорк, 1969 год.
  • Рональд Мур, Правовые нормы и юридическая наука: критическое исследование чистой теории права Ханса Кельзена, Гонолулу, 1978.
  • Стэнли Л. Полсон и Бонни Личевски Полсон (редакторы), Нормативность и нормы: критические взгляды на кельсеновские темы, Оксфорд 1998.
  • Иэн Стюарт, «Критическая юридическая наука Ганса Кельсена» (1990) 17 Журнал права и общества 273.
  • Ричард Тур и Уильям Твининг (редакторы), Очерки Кельзена, Оксфорд, 1986.
  • Ларс Винкс, Чистая теория права Ганса Кельсена, Оксфорд 2007.

внешняя ссылка