Судебные дела об обмене местными властями - Local authorities swaps litigation - Wikipedia

Хаммерсмит и Фулхэм, где зародился судебный процесс об обмене местными властями.

В судебные дела об обмене местными властями (иногда называют просто обмен делами[1]) относится к серии дел в 1990-х гг. Английское право в отношении процентных свопов, заключаемых между банками и местными органами власти.[2] В Дом лордов постановил, что такие сделки были незаконными.[3] В результате принятия решения было подано более 200 отдельных исков в виде сотен своп процентных ставок контракты пришлось расторгать в суде за большие деньги.[4]

Закон о взыскании платежей по контрактам, впоследствии признанных юридически недействительный был относительно неразвитым в то время, и многочисленные случаи привели к быстрой эволюции с точки зрения развития и понимания Английский закон о реституции и неосновательное обогащение.[5] Многие из последующих дел были обжалованы в Апелляционный суд и трое были обращены в Дом лордов. В ходе этих разбирательств, помимо разработки Английский закон о неосновательном обогащении были отменены многочисленные давние правовые прецеденты общего применения.[6]

Ситуацию охарактеризовали как «фиаско»,[2] и окончательные затраты были огромными. Нет точного учета общих судебных издержек по всем судебным искам, но, по оценкам, банки списали 600 миллионов фунтов стерлингов как безвозвратные или скомпрометированные в рамках судебного процесса.[7] Никто не пытался дать оценку соответствующих потерь для местных властей.

Фон

Займы местных властей и хеджирование

Местное самоуправление в Соединенном Королевстве передается различным типам политические подразделения, но в судебном разбирательстве они, как правило, совместно именовались «местными властями». Эти местные власти собирают деньги за счет местного налогообложения (во время судебного разбирательства по свопам это было тарифы; впоследствии он был заменен на муниципальный налог ). Местные органы власти также имеют ограниченные полномочия по заимствованию денег для финансирования капитальных проектов и покрытия расходов в будущем. Эти полномочия по заимствованию тщательно ограничены в Закон о местном самоуправлении 1972 года.

В начале 1980-х годов ряд местных властей начали использовать процентные свопы для хеджирования своей подверженности риску колебания процентных ставок по займам. Свопы процентных ставок были относительно новой коммерческой инновацией в то время. После нестабильности мировых процентных ставок в 1970-х годах процентные свопы стали для заемщиков все более популярным способом управления риском будущей волатильности, влияющей на их платежные обязательства. Хотя большая часть последующей отчетности была сосредоточена на нескольких местных органах власти, которые были менее осмотрительны, похоже, что в большинстве случаев местные власти использовали процентные свопы осмотрительно и взвешенно в рамках своей функции финансового управления.[8]

Позиция Хаммерсмит и Фулхэм ББК

Позиция Лондонского городского совета Хаммерсмит и Фулхэм сильно отличалась от большинства других местных органов власти. Примерно с 1985 года Хаммерсмит заключал чрезвычайно крупные сделки по процентным свопам. На одном этапе было подсчитано, что Хаммерсмит был контрагентом 0,5% мировой торговли свопами и 10% торговли, выраженной в фунтах стерлингов.[9] Более того, в исключительных случаях все позиции Hammersmith на рынке свопов делали ставку на снижение процентных ставок. Для большинства крупных участников рынка свопов риски уравновешиваются за счет открытия позиций с обеих сторон и по нескольким валютам, но Хаммерсмит, по сути, неоднократно делал односторонние ставки на то, что процентные ставки в фунтах стерлингов упадут; ставка на то, что они в конечном итоге проиграют зрелищно, когда процентные ставки вырастут с 8 до 15 процентов в течение десяти месяцев.[10]

Из последующих сообщений о событиях совсем не ясно, имел ли Хаммерсмит какое-либо реальное представление о том, что они делали. Каждый раз, когда они заключали процентный своп, они получали премию. Тогда они будут рассматривать это как дополнительное финансирование, которое они могут потратить на оказание услуг. Любые обязательства, подлежащие оплате по свопам (включая возможное погашение премии), возникнут только позднее.

Проблема обнаруживается

Ответственность за мониторинг финансов местных властей возлагается на различных районных аудиторов, которые назначаются, но фактически не отчитываются перед ними. Ревизионная комиссия (а Ревизионная комиссия, в свою очередь, работала в партнерстве с рядом центральных правительственных ведомств, но действовала независимо от них). Хотя в течение 1980-х годов Ревизионная комиссия все больше и больше беспокоилась об использовании производных финансовых инструментов, она никогда не предпринимала никаких шагов для предотвращения этого, кроме как просто призывала местные власти проявлять осторожность.[11] Но в июне 1988 года они обнаружили, что не все местные власти прислушались к этому совету. В то время новый член команды недавно переехал в лондонский отдел обмена валют. Голдман Сакс, и почти сразу же она заметила, что (а) Совет Хаммерсмита заключил с банком огромное количество свопов, и (б) все они были заключены на одной стороне, то есть сделав ставку на то, что процентные ставки упадут.[12] Она позвонила в офис Ревизионной комиссии и объяснила свои опасения. Затем ревизионная комиссия позвонила окружному аудитору Совета г-ну Тони Хейзеллу по адресу: Делойт, который утверждал, что не имел представления о каких-либо существенных рисках свопов со стороны местных властей. Затем Ревизионная комиссия позвонила главному исполнительному директору Совета, который подтвердил, что Совет заключал сделки по обмену, но не считал, что он подвергся серьезному риску. Затем, как сообщается, исполнительный директор заявил: «Я действительно не стал бы беспокоиться об этом ... все знают, что процентные ставки будут падать».[13] Услышав это, которое Ревизионная комиссия приняла за подтверждение того, что разоблачение Хаммерсмит на самом деле было полностью незащищенным, для расследования были отправлены команды как из Ревизионной комиссии, так и из окружного аудитора.

Хотя потребовались месяцы, чтобы полностью разобраться в этой позиции, вскоре стало очевидно, что Hammersmith безрассудно заключала свопы и другие транзакции в массовом масштабе просто для того, чтобы собрать премии (хотя все эти премии подлежали выплате в течение срока - или конец - своп). Ситуация была достаточно плохой, когда ревизионная комиссия и районный аудитор начали ее изучать, но дальше будет только хуже. Несмотря на то, что Совет первоначально обещал приостановить заключение новых сделок, позже они отступили от этого и заявили, что они «не будут препятствовать дальнейшим выборочным торгам как« наиболее разумный ответ на нынешнюю неопределенную позицию »».[14] Затем они начали все более безумно торговать деривативами - со скоростью более одного раза в рабочий день - пытаясь избавиться от проблем. Согласно решению, позднее вынесенному Палатой лордов, к тому времени, когда занавес опустился, даже несмотря на то, что общие заимствования Hammersmith составляли порядка 390 миллионов фунтов стерлингов, он заключил своповые сделки с общей совокупной номинальной основной суммой более фунтов стерлингов. 6 миллиард.[15]

Более того, было неясно, знает ли исполнительный директор Совета когда-либо, чем занимается их финансовый отдел, или что финансовый отдел, который вступает в сделки, действительно понимает природу сделок, в которые они заключают.[14] Хаммерсмитский совет начал заниматься производными финансовыми инструментами в 1983 году (хотя значительные разоблачения начались только в 1985 году), но только несколько лет спустя они даже обратились к своей собственной внутренней юридической команде, и они никогда не обращались за внешним советом до самого конца. Штатный юрист Аудиторской комиссии Тони Чайлд выразил мнение, что сотрудники по финансам просто так и не поняли, что именно они делают.[14] В своем обзоре кризиса Дункан Кэмпбелл Смит заметил, что некомпетентность Совета Хаммерсмит в целом кажется ошеломляющей:

В течение следующих шести месяцев Хаммерсмит усугубил управленческую некомпетентность, которая уже поставила его на грань катастрофы. В качестве иллюстрации того, насколько плохо может управляться местный орган власти, он мог почти сопровождать первые два Руководства Комиссии. Ни лидер совета, ни кто-либо из его избранных членов не имели представления о том, что происходило в их финансовом отделе.[14]

Ревизионная комиссия также работала над тем, чтобы выяснить, сколько других местных властей - помимо Хаммерсмит - подверглись разоблачению. Выяснилось, что всего 137 человек.[16] Однако оказалось, что по большей части их сделка своп была измерена и соразмерна их заимствованиям.

Хейзел v Хаммерсмит ББК

Законность своп-сделок местных властей возникла до Высокий суд правосудия (на фото) осенью 1989 года.
Основная статья: Хейзелл - Хаммерсмит и Фулхэм ББК

Ревизионная комиссия запросила юридическую консультацию в отношении законности свопов. Были получены два мнения от барристеры. Один младший советник высказал мнение, что все обмены были незаконными и недействительными. Второй от Роджера Хендерсона. КК, выразили мнение, что использование свопов для хеджирования собственных займов местными властями было законным, но не свопов для спекулятивной торговли.[16] Отдельно Хаммерсмит также получил заключение адвоката Энтони Скривенера, королевского адвоката, который также высказал мнение, что свопы для хеджирования рисков были бы законными, но не для каких-либо других целей. Однако солиситор Ревизионной комиссии Тони Чайлд сообщил Комиссии, что, вопреки мнению двух барристеров, окружные аудиторы должны занять позицию, согласно которой все деривативные контракты с местными властями были незаконными.[17]

Банки плохо отреагировали на это решение, и были возбуждены дела. В рамках юридической процедуры дело было возбуждено Тони Хейзеллом (в качестве окружного аудитора) против Hammersmith и Fulham LBC, утверждая, что они занимались незаконной деятельностью. Однако из-за их финансовой заинтересованности в постановлении пять ведущих банков были названы сторонними респондентами. Сам Хаммерсмит почти не участвовал в судебном процессе и не выступал активно против окружного аудитора. На самом деле дело велось между Ревизионной комиссией и банками.[18]

Участковый суд

Дело рассматривали два судьи первой инстанции окружного суда, Лорд-судья Вульф и Мистер Джастис Френч. В ходе этого разбирательства банки признали, что спекулятивные свопы были незаконными, но призвали суд, что свопы, заключенные для хеджирования рисков, связанных с заимствованием, должны быть законным расширением полномочий местных властей по заимствованию. Суд вынес свое решение 1 ноября 1989 г. и постановил, что все своповые сделки были с превышением правомочий и вне компетенции местных властей.[19] Было отмечено, что «решение имело странный эффект:« принесло пользу главному виновнику »(Хаммерсмит), но нанесло ущерб более благоразумным местным властям».[20]

Апелляционный суд

Дело было обжаловано и дошло до Сэр Стивен Браун, Лорд-судья Николлс и Лорд-судья Бингхэм которые вынесли свое решение 22 февраля 1990 г.[21] В Апелляционный суд В целом операции, заключаемые местными властями, подразделяются на три различных типа:

  1. Чисто спекулятивные свопы, которые он держал, были недействительными;
  2. Свопы, которые были частью управления процентными ставками местных властей по их займам, были действительными; и
  3. Свопы, заключенные местными властями после того, как стало очевидно, что предыдущие свопы могут быть недействительными, чтобы уменьшить ущерб, причиненный этими недействительными свопами (так называемая «временная стратегия»), которые, по их мнению, также действительны.[22]

Решение Апелляционного суда было принято с облегчением в Лондонский Сити. Столбец в Financial Times отметил, что «зарубежные финансовые учреждения могут быть более уверены в том, что сделки города не будут саботироваться загадочными законами Великобритании. Целостность рынков была сохранена, не позволяя банкам избежать последствий своей глупости, связанной с чрезмерной торговлей с Хаммерсмитом и Фулхэмом. "[23]

Дом лордов

Затем дело было обжаловано в Палате лордов. Основное суждение было вынесено Лорд Темплман, с которым согласились все судьи. Почти сразу же заявив, что все свопы, по его мнению, концептуально идентичны спекулятивным типам свопов, которые банки признали в своих аргументах незаконными, лорд Темплман затем исследовал пределы полномочий местных властей в соответствии с Законом о местном самоуправлении 1972 года. Рассмотрев различные случаи, лорд Темплман отметил, что, несмотря на название, управление долгом само по себе не является функцией. Он также отметил, что в случае строительные кооперативы Парламент прямо наделил их полномочиями заключать своповые сделки,[24] но никаких аналогичных шагов в отношении местных властей предпринято не было. Наконец он пришел к выводу:

В результате я считаю, что местные органы власти не имеют права заключать своповые сделки.[25]

Реакция

Сообщается, что банки «пришли в ярость» и назвали это решение «непонятным».[26] В письменных доказательствах, представленных впоследствии Банком Англии Комитету казначейства и государственной службы по делу, отмечалось (в параграфе 3.4), что оно «нанесло значительный ущерб репутации лондонского Сити среди контрагентов, которые заключили сделки своп с местными власти добросовестно в течение периода ".[8] У большинства местных властей были смешанные взгляды; Хотя многие были освобождены от потенциальных обязательств, они также столкнулись с перспективой длительного и дорогостоящего судебного разбирательства по отмене свопов. Более того, теперь они были полностью исключены из рынка свопов, независимо от того, насколько они были осторожны. Ревизионная комиссия в целом почувствовала облегчение и поддержку. Члены Совета в Хаммерсмите и Фулхэме не знали, как реагировать; они хотели отдать должное за нанесение удара по финансовому капитализму, но это противоречило свидетельствам того, что они не обращали внимания на действия своего финансового отдела.[26]

Банки предприняли краткие, но согласованные усилия по принятию ретроспективного законодательства, подтверждающего свопы, но были «решительно» отвергнуты правительством. Канцлер казначейства, Норман Ламонт.[27] Сообщалось, что правительство разочаровано тем, что, несмотря на попытки закрыть лазейки в отношении финансирования местных властей, банки продолжали обходить их стороной и впоследствии получили их критику.[27]

Последующий судебный процесс

Один из принципов английского права, воплощенный в Латинская максим является fiat justitia ruat caelum («Да свершится справедливость, хотя небеса падают»). Это может быть подходящим описанием последствий решения в Хейзелл - Хаммерсмит и Фулхэм ББК. Хотя суды часто проявляют осторожность при вынесении судебных решений, которые вызывают дальнейшие серьезные судебные разбирательства в соответствии с так называемыми принцип шлюза решение Палаты лордов вызвало еще сотни судебных исков о взыскании платежей, произведенных по недействительным своп-контрактам.[4]

Судебный процесс, связанный с этими контрактами, стал еще более сложным, поскольку область права, регулирующая взыскание платежей, является закон реституции. Однако в то время эта область права все еще считалась относительно академической дисциплиной, и многие юридические концепции не были полностью изучены на практике. Возможно, неудивительно, что с таким количеством судебных разбирательств различные аспекты закона о реституции получили более серьезное внимание со стороны судей, практиков и ученых. Профессор Юэн МакКендрик позже отметит, что судебный процесс по свопам сыграл важную роль в разработке современного закона о реституции в Англии.[5]

Последствия

Затраты на судебный процесс были существенными. Нет точных данных об общих судебных расходах, связанных с сотнями судебных исков. Общее количество предъявленных исков по судебным разбирательствам по свопам не регистрируется. Но из всех выданных исков многие из них были удовлетворены быстро, и оспаривалось «всего» 150–200.[28]

Г-н судья Эванс поскольку председательствующий судья Арбитражного суда предпринял «беспрецедентные действия»[28] с точки зрения координации между делами и их советниками, чтобы гарантировать, что вести дела были выбраны и заслушаны первыми, что позволило другим сторонам ознакомиться с позицией суда по определенным вопросам и попытаться достичь урегулирования. Были отобраны шесть основных действий, которые будут заслушаны Г-н судья Стейн, и был издан приказ о разделении затрат, так что затраты на эти ведущие действия были оплачены сторонами в других случаях, отложенных до принятия решений.

Истцами в большинстве этих действий выступали банки. Частично это было связано с тем, что местные власти часто «не получали деньги» по свопам из-за произошедшего повышения процентных ставок, но также и потому, что местные власти часто получали авансовые премии, которые должны были выплачиваться в ходе сделки. . Многие местные власти согласились или получили приказ выплатить полученные суммы. Тем не менее, по оценкам, банки списали 600 миллионов фунтов стерлингов, которые либо не подлежали возмещению, либо были скомпрометированы в ходе судебного разбирательства.[7]

Однако комментаторы отметили, что доктрина с превышением правомочий работал именно так, как было задумано.[29] Закон был разработан, чтобы защитить налогоплательщиков в местных органах власти от их представителей, вступающих в безрассудные и глупые сделки. В этом отношении это удалось. Даже если последствия судебного разбирательства по свопам были суровыми, их все равно можно было бы выгодно сравнить с такими ситуациями, как Банкротство округа Ориндж, штат Калифорния, 1994 (возникшие в результате торговли деривативами) в Соединенных Штатах,[30] и контракты с производными финансовыми инструментами местных властей Италии, заключенные в период с 2001 по 2008 годы.[31]

Закон о реституции

До судебного разбирательства о свопах большое внимание к закону о реституции уделяли академические юристы, в частности, из Оксфордского (на фото) и Кембриджского университетов.
Основные статьи: Реституция в английском праве и Английский закон о неосновательном обогащении

После постановления в Хейзел v Хаммерсмит и Фулхэм ББК банки, местные власти и их советники столкнулись с юридической проблемой, как расторгнуть сотни своп-контрактов, заключенных на условные суммы в миллиарды фунтов стерлингов в совокупности. Проблема усугублялась тем, что закон о возмещении платежей, произведенных по недействительным контрактам, называется законом реституция. И на тот момент в истории английского права реституция все еще оставалась относительно нишевой темой. Палата лордов лишь недавно официально признала этот предмет.[32] Некоторые ключевые ученые, особенно профессор Питер Биркс в Оксфорд[33] и профессор Гарет Джонс в Кембридж,[34] стремились повысить осведомленность и рационализацию этой области права. Но в то время право реституции преподавалось только на нескольких курсах последипломного образования, и лишь немногие юристы или судьи имели какой-либо практический опыт в этом (хотя это быстро изменится - в решении Палаты лордов в 1998 году. Лорд Гофф будет называть адвоката в суде «закаленными воинами в продолжающейся битве обменов»[35]).

Столкнувшись с этим в значительной степени неизученным правовым ландшафтом, юристы, консультирующие стороны, столкнулись с несколькими областями правовой неопределенности, с которыми им пришлось бы столкнуться:

  1. Когда сторона стремилась вернуть деньги, которые были выплачены по недействительному контракту (как это делали большинство банков в сделках своп с местными властями), нормальный способ взыскания представлял собой правовую форму иска, все еще известную архаичное имя "деньги были и получены ". Ведущим авторитетом в этой области было решение Палаты лордов от 1914 г. Синклер v Брум.[36] Хотя стороны не могли знать об этом в то время, Синклер v Брум фактически будет отменено одним из последних решений, которые будут вынесены в рамках судебного разбирательства по свопам.[37]
  2. Отдельно, в другом решении Палата лордов недавно признала новую защиту иска о реституции в английском праве, названную "смена позиции ".[32] Таким образом, если сторона, действующая добросовестно, изменила свою позицию, полагаясь на получение денег, то справедливость может потребовать, чтобы ее не заставляли возвращать эти деньги. Местные власти, потратив полученные деньги на выполнение своих функций на благо общества, скорее всего, смогут воспользоваться этой защитой. Но его рамки и границы все еще были неопределенными.
  3. Помимо иска о предъявленных и полученных деньгах, существовала вероятность того, что банки могут попытаться заявить, что деньги все еще принадлежат им, в рамках средства правовой защиты, известного как отслеживание. В то время было неясно, может ли право на отслеживание быть основано на ошибочной оплате. Опять же, это будет решено в ходе последующего судебного разбирательства,[37] но вначале стороны не могли быть уверены в том, как будут решать суды.
  4. Наконец, в смежной области права реституции, касающейся ошибка, в то время было общепринятым, что сторона может вернуть деньги, уплаченные по факту, но не по ошибке закона (это было частью другой древней доктрины: nemo censetur ignorare legem, или «никто не считается игнорирующим закон»). Высказывались некоторые опасения, что суды могут постановить, что, поскольку банки производили эти платежи в соответствии с ошибкой закона (т.е. что местные власти располагали необходимыми правоспособность для заключения свопов), эти платежи могут быть невозвратными. Одно из судебных разбирательств по делу о свопах также изменило бы ранее существовавшую ортодоксальную точку зрения.[35]

Ключевые случаи

Из всех дел, возбужденных после решения в Хейзел против Хаммерсмит, некоторые были обжалованы в Апелляционном суде, а три из них были обжалованы полностью в Палате лордов. Из всех случаев, вероятно, наиболее значительным был Westdeutsche Landesbank Girozentrale v Islington LBC, которое сейчас является ведущим судебным заявлением Английский закон результирующих трастов. В 1995 г. профессор Эндрю Берроуз написал: «без преувеличения можно сказать, что можно написать книгу о реституционных последствиях решения в Hazell."[38] Но в 1995 году дела о свопах еще не закончились.

Westdeutsche Landesbank Girozentrale v Islington LBC

Ратуша Ислингтона.
Основная статья: Westdeutsche Landesbank Girozentrale v Islington LBC

В Westdeutsche дело[39] вероятно, самый известный и, возможно, самый важный из всех случаев обмена.[40] Как ни странно, спорные вопросы в этом деле кажутся несколько тривиальными. На этом этапе судебного разбирательства по свопам было всеобщее согласие с тем, что местным властям необходимо выплатить суммы, которые они получили по своповым контрактам, с процентами. Технически в Westdeutsche суды должны были решить, следует ли рассчитывать проценты как сложные проценты или же простой интерес. Причина, по которой столь незначительный вопрос, касающийся таких небольших сумм, дошел до высшей судебной инстанции страны, заключается в том, что ответ на этот вопрос заключался в фундаментальной природе полученные трасты по английскому праву. Если бы у банков было только общее право на возврат денег, они могли бы требовать только простые проценты. Но если бы они могли отслеживать деньги в собственном капитале, они могли бы взыскать сложные проценты. При определении того, возникло ли право на справедливое отслеживание, когда сторона получила деньги по ошибке и не знала об ошибке, Палата лордов тщательно проанализировала и рассмотрела существующий закон, прежде чем окончательно определить (голым большинством голосов), что банк не имеет имущественного интереса в деньги и не имел права требовать сложных процентов. Но важность дела отражается в юридическом обосновании, а не в суммах, о которых идет речь, или в фактическом результате.

Кляйнворт Бенсон v Глазго CC (№ 2)

Глазго Сити Чемберс, штаб-квартира городского совета Глазго.

Свопы, заключенные между Kleinwort Benson и Городской совет Глазго привел к двум отдельным отчетам о случаях, из которых второй был наиболее значимым, и был обжалован в Палате лордов.[41] Городской совет Глазго утверждал, что английские суды не обладают юрисдикцией в отношении этого, и иск банка следует подавать в шотландские суды (из-за различий в сроках исковой давности в соответствии с английским законодательством и законодательством Шотландии, Шотландия, вероятно, будет гораздо более благоприятна для местная власть). Юрисдикция между составными частями Соединенного Королевства регулируется Закон о гражданской юрисдикции и судебных решениях 1982 г., который эффективно включает положения Брюссельская конвенция о юрисдикции и судебных решениях 1968 года в вопросы внутренней юрисдикции, а также в международные. Эта Конвенция предусматривает, что против ответчика, как правило, следует предъявлять иск по месту жительства (то есть, в случае городского совета Глазго в Шотландии), но в ней предусмотрены исключения для определенных типов требований, связанных с контрактом и деликтным правом. Соответственно, суды должны были решить, можно ли рассматривать иски о реституции или неосновательном обогащении как договорные или как деликатные. Палата лордов постановила, что они не были ни тем, ни другим, и, соответственно, поскольку не было соответствующего исключения, банк должен был бы предъявить свои требования в Шотландии.[42]

Kleinwort Benson Ltd v Lincoln CC

Решение, которое сообщается под названием Kleinwort Benson Ltd v Lincoln CC[35] фактически представляет собой четыре объединенных апелляции. Изначально он представлял пять (Kleinwort Benson Ltd v Глазго CC также была включена в качестве пятой совместной апелляции до тех пор, пока она не была приостановлена ​​по юрисдикционным основаниям). Палата лордов единогласно постановила, что старое правило, согласно которому ошибка закона не дает право на взыскание, больше не должно применяться. Однако пять лордов затем разошлись во мнениях относительно того, каковы должны быть последствия, если понимание закона изменится в результате судебного решения. Когда судьи выражают мнение о общее право, как отмечает Лорд Браун-Уилкинсон "Теоретическая позиция заключалась в том, что судьи не создают и не изменяют закон: они открывают и объявляют закон, который остается неизменным. Согласно этой теории, когда более раннее решение отменяется, закон не изменяется: его истинная природа раскрывается , существуя в этой форме все время ". Затем он добавил: "Эта теоретическая позиция, поскольку Лорд Рид сказал, сказка, в которую уже никто не верит. По правде говоря, судьи создают и изменяют закон ».[43] Соответственно, по мнению лорда Брауна-Уилкинсона, «хотя решение по делу Хейзелла является ретроспективным по своему действию, ретроспектива не может фальсифицировать историю: если на дату каждого платежа было установлено, что местные органы власти имеют право заключать своп-контракты, Kleinworts на тот момент не работали по какой-либо ошибке закона. Последующее решение в Хейзелле не могло создать ошибку там, где ошибки не существовало в то время ».

Однако большинство под руководством Лорд Гофф не согласен. После долгого и тщательно аргументированного решения лорд Гофф резюмировал позицию большинства: «В английском праве нет принципа, согласно которому платежи, произведенные в соответствии с устоявшимся пониманием закона, от которого впоследствии отклоняется судебное решение, не подлежат возмещению в порядке реституции на основание юридической ошибки ... Это не защита от требования английского права о реституции уплаченных денег или имущества, переданного в результате юридической ошибки, что ответчик искренне считал, когда он узнал о платеже или переводе, что он имел право удерживать деньги или имущество ".

Кляйнворт Бенсон Лтд - Бирмингем СС

Бирмингем.
Основная статья: Kleinwort Benson Ltd v Городской совет Бирмингема

В Кляйнворт Бенсон Лтд - Бирмингем СС[44] Апелляционный суд должен был рассмотреть вопрос о том, существует ли в соответствии с английским законодательством защита «передачи». Такая защита была предложена учеными, и советник местного органа власти-ответчика утверждал, что, поскольку банк заключил взаимные свопы, любые убытки, возникающие в результате свопов с местным органом власти, были перенесены на другие договорные отношения. . Апелляционный суд отклонил факт существования такой защиты.

Кляйнворт Бенсон v Саут Тайнсайд МБК

Кляйнворт Бенсон v Саут Тайнсайд МБК[45] было решением первой инстанции Мистер судья Хобхаус (кто бы услышал о ряде случаев обмена). Суд вынес ряд важных постановлений, в основном касающихся последствий сроки давности по английскому праву. Суд постановил, что (1) в целях ограничения каждый контракт должен рассматриваться отдельно, а не просто смотреть на чистую претензию банка; (2) платежи местных органов власти по свопам не являлись «признанием задолженности» для целей Закон об исковой давности 1980 г.; (3) тот факт, что банки заключили взаимные свопы, не имел отношения к обязательствам по этим свопам (решение в Кляйнворт Бенсон v Саут Тайнсайд МБК был вынесен до решения Апелляционного суда в Кляйнворт Бенсон Лтд - Бирмингем СС); и (4) поскольку требование было по общему праву, можно было взыскать только простой интерес. Обжалование решения было приостановлено до вынесения решения в Westdeutsche.

Морган Гренфелл и Ко Лтд - Уэлвин Хэтфилд, округ Колумбия

Мистер судья Хобхаус необходимо было определить, являются ли свопы азартной игрой в глазах закона.
Основная статья: Морган Гренфелл и Ко Лтд - Уэлвин Хэтфилд, округ Колумбия

В Велвин Хэтфилд, округ Колумбия дело[46] был тестовым примером для определения некоторых предварительных проблем, связанных со свопами.

  1. Во-первых, следует ли характеризовать свопы как контракты на отыгрыш в рамках раздела 18 Закон об играх 1845 г. или раздел 1 Закон об играх 1892 г..[47]
  2. Во-вторых, раздел 63[48] и пункт 12 приложения 1 к Закон о финансовых услугах 1986 года[49] повлиял на этот вывод.
  3. В-третьих, возникло ли какое-либо право на реституцию, если контракты считались контрактами со ставками.

Судья Хобхаус вынес решение Суда. Он считал, что, хотя контракт процентного свопа имел (по крайней мере потенциально) спекулятивный характер, когда процентные свопы заключались сторонами или учреждениями, участвующими в рынках капитала и / или в предоставлении и получении займов, нормальный вывод был что в таких контрактах не было ставок или азартных игр. Этот вывод будет опровергнут только в том случае, если цель и интерес обеих сторон сделки заключаются в заключении пари, и в этом случае контракты будут юридически недействительными и не имеющими исковой силы.[50] Он также постановил, что в любом случае операции были бы подтверждены статьей 63 Закона о финансовых услугах 1986 года. Сделав эти выводы, он отказался отвечать на третий вопрос как не относящийся к делу.

Его решение не было обжаловано.

Baring Bros & Co против Cunninghame DC

Baring Bros & Co против Cunninghame DC[51] было решением шотландского Сессионный суд, который постановил, что если контракт своп недействителен ab initio, что также аннулировало положение применимого права в контракте. Соответственно, принципы возмещения реституции диктовались не положениями о предполагаемом регулирующем праве в соглашении, а законом, с которым этот вопрос был наиболее тесно связан.[52] Таким образом, закон, определяющий количество средства правовой защиты, будет определяться законом Шотландии, как закон суда.

График

Хронология судебных разбирательств по обмену местными властями
ДатаМероприятие
Декабрь 1983 г.Hammersmith and Fulham LBC начинает торговлю на рынке свопов.
Апрель 1987 г.Hammersmith and Fulham LBC значительно расширяет торговлю производными финансовыми инструментами. Финансовый отдел не информирует руководителя.
Июнь 1988 г.Банкир из Голдман Сакс уведомляет окружного аудитора о размере и масштабах рисков свопов Hammersmith.
Август 1988 г.Хаммерсмит обещает окружному аудитору, что «временно» приостановит заключение новых сделок своп. Позже он частично отменяет это обещание, заявляя, что будет заключать только «дальнейшие выборочные сделки», чтобы разумно управлять своими рисками.
Август 1988 г.Выяснилось, что позиции Hammersmith на рынке свопов составляют условную основную сумму в 4,2 миллиарда фунтов стерлингов (по сравнению со 138 миллионами фунтов стерлингов в предыдущем году).
Февраль 1989 г.Hammersmith впервые обращается за советом к своему директору по юридическим услугам по сделкам своп.
Февраль 1989 г.Стоимость закрытия всех контрактов с производными финансовыми инструментами Hammersmith оценивается примерно в 300 миллионов фунтов стерлингов (или примерно 4000 фунтов стерлингов на каждого налогоплательщика в районе).
Апрель 1989 г.Выясняется, что с апреля 1987 года Хаммерсмит совершил 613 своп-сделок (более одной за рабочий день) на условную основную сумму в 6,2 миллиарда фунтов стерлингов.[10] Это включает период после того, как Hammersmith обязалась «временно приостановить» заключение сделок по свопам.
Октябрь 1989 г.Слушание в первой инстанции Хейзелл - Хаммерсмит и Фулхэм ББК. Все своповые контракты с местными властями считаются выходящими за рамки полномочий местных властей и недействительными.
Февраль 1990 г.Апелляционный суд отменяет решение в Хейзелл - Хаммерсмит и Фулхэм ББК, считая, что спекулятивные свопы недействительны, но свопы, хеджирующие существующий заем, являются законными.
Январь 1991Палата лордов отменяет решение Апелляционного суда в Хейзелл - Хаммерсмит и Фулхэм ББК, восстанавливая первоначальное решение о недействительности всех свопов, заключенных местными властями.
Май 1996 г.Палата лордов принимает решение в Westdeutsche Landesbank Girozentrale v Islington LBC
Октябрь 1997 г.Палата лордов принимает решение в Кляйнворт Бенсон v Глазго CC

Сноски

  1. ^ Упоминание «дела о свопах» стало менее популярным в течение 2010-х годов, поскольку вторая волна несвязанных судебных разбирательств, связанных с неправильной продажей финансовых продуктов, также стала известна как «судебные разбирательства по свопам» или «дела о свопах». Чарльз Эндерби Смит (14 сентября 2015 г.). «Судебный процесс по процентным свопам». Вестник юридического общества. Получено 1 октября 2015.
  2. ^ а б Эдди Кейд (1999). Право, касающееся международного банковского дела. Рутледж. п. 2.2. ISBN  978-1-135-95221-1. Местные власти Великобритании обмениваются фиаско раннего 1990-х годов, когда у властей не было договорных полномочий (vires) нести юридическую ответственность как контрагенты по свопам.
  3. ^ Хейзелл - Хаммерсмит и Фулхэм ББК [1991] 2 AC 1
  4. ^ а б По его мнению в Ре судебный процесс по свопу процентной ставки (не сообщается, 28 ноября 1991 г.) Херст Дж записал, что «По состоянию на 30 октября 1991 г. имелось 203 действовавших свопа, 18 были урегулированы после рассмотрения дела, 2 были прекращены, а 4 находятся в стадии обработки в Канцелярии. Хотя в подавляющем большинстве случаев банки истцов, имеется 10 исков с участием 8 местных органов власти, в которых местный орган власти является истцом, поскольку они являются чистыми убытками по своим сделкам своп. Общее количество банков-истцов в этих исках составляет всего 42, а количество ответчиков местных органов власти - 62. Эти цифры может потребоваться обновление, но дайте существенно точную картину ".
  5. ^ а б Юэн МакКендрик (1997). Создание коммерческого права: очерки в честь Роя Гуда. п. 221. ISBN  0-19-826081-4. Вряд ли можно сомневаться в том, что судебный процесс о свопах внес огромный вклад в развитие английского права реституции.
  6. ^ Это включало (1) отмену правила в Синклер v Брум [1914] AC 398, что деньги, уплаченные по недействительному контракту, были безвозвратными, что простояло более 80 лет, (2) отменив старое правило, согласно которому деньги, уплаченные по ошибке закона, не подлежали возмещению, и (3) существенно реформировали закон и принципы результирующие трасты в решении, вынесенном в Westdeutsche Landesbank Girozentrale v Islington LBC [1996] AC 669. См. В целом Закон о реституции ниже.
  7. ^ а б Дункан Кэмпбелл Смит (2008). Следить за деньгами (PDF). Аллен Лейн. п. 205. ISBN  978-1-84614-068-6. «Банки списали примерно 600 миллионов фунтов стерлингов.
  8. ^ а б «Выдержка из письменных доказательств, представленных Банком Англии в Комитет финансов и государственной службы» (PDF). 25 апреля 1991 г.. Получено 1 октября 2015.
  9. ^ Дункан Кэмпбелл Смит. с.188. «На Хаммерсмит ... приходилось полпроцента всего мирового рынка деривативов! В какой-то момент его контракты составляли примерно 10% стерлингового сектора рынка».
  10. ^ а б Дункан Кэмпбелл Смит. с.192.
  11. ^ Дункан Кэмпбелл Смит. с.190. «Она была обеспокоена использованием сложных производных финансовых инструментов местными властями с первых дней творческой отчетности: протоколы ежемесячных собраний членов содержат ряд тревожных упоминаний этой темы».
  12. ^ Дункан Кэмпбелл Смит. с.188.
  13. ^ Дункан Кэмпбелл Смит. с.189.
  14. ^ а б c d Дункан Кэмпбелл Смит. с.191.
  15. ^ Хейзелл - Хаммерсмит и Фулхэм ББК [1991] 2 AC 1, на 26F.
  16. ^ а б Дункан Кэмпбелл Смит. с.190.
  17. ^ Дункан Кэмпбелл Смит. с.194.
  18. ^ Дункан Кэмпбелл Смит. с.199.
  19. ^ [1990] 2 QB 697
  20. ^ Маккендрик. п. 211.
  21. ^ Также сообщается в [1990] 2 QB 697
  22. ^ Апелляционный суд счел, что если местный орган власти обоснованно полагал, что он подлежит ответственности (в соответствии с недействительными свопами), то он имел необходимые полномочия для принятия разумных мер для уменьшения этой ответственности. Даже если это означало делать больше того, чего не следовало делать изначально.
  23. ^ Дункан Кэмпбелл Смит. стр.200.
  24. ^ «Приказ о строительных обществах (предписанные контракты) 1986 года (SI № 2098 1986 года)». Получено 1 октября 2015.
  25. ^ Хейзел v Хаммерсмит и Фулхэм ББК [1991] 2 AC 1, при 37 ° C.
  26. ^ а б Маккендрик. стр.215.
  27. ^ а б Дункан Кэмпбелл Смит. с.197.
  28. ^ а б Маккендрик, стр.220.
  29. ^ Маккендрик, стр.216.
  30. ^ Дункан Кэмпбелл Смит. стр.204. «Для британских местных властей постановление Палаты лордов серьезно ограничило их деятельность на рынках капитала, но эффективно защитило их от спадов с производными финансовыми инструментами, которые стали повторяющейся чертой властей США, особенно округа Ориндж, в 1990-е годы».
  31. ^ Винсент Боланд; Гай Динмор; Рэйчел Сандерсон; Джиллиан Тетт (9 марта 2010 г.). "Открытая позиция". Financial Times. Получено 5 октября 2015.
  32. ^ а б Липкин Горман v Карпнале Лтд [1988] УКХЛ 12 (6 июня 1991 г.)
  33. ^ Питер Биркс (1985). Введение в закон о реституции (1-е изд.). Oxford University Press. ISBN  978-0-19-825645-8.
  34. ^ Гофф и Джонс (1966). Закон реституции (1-е изд.). Сладкий и максвелл. ISBN  978-0-414-04125-7.
  35. ^ а б c Kleinwort Benson Ltd против Городского совета Линкольна [1998] УКХЛ 38 (29 октября 1998 г.)
  36. ^ [1914] AC 398
  37. ^ а б Westdeutsche Landesbank Girozentrale v Islington LBC [1996] AC 669
  38. ^ Свопы и трения между общим правом и справедливостью [1995] RLR 15. Со временем будет написана такая книга: Питер Биркс и Фрэнсис Роуз (2000). Уроки судебного разбирательства по свопам. Рутледж. ISBN  978-0-9526499-2-2.
  39. ^ Westdeutsche Landesbank Girozentrale v Islington LBC [1996] УКХЛ 12 (22 мая 1996 г.)
  40. ^ Аластер Хадсон (30 июня 2014 г.). Акции и трасты (7-е изд.). Рутледж. п. 8. ISBN  978-0-415-83687-6. Наиболее важным случаем в отношении развития акционерного капитала и доверия за последние годы, возможно, было то, что в Вестдойче Ландесбанк v Ислингтон ЛБК.
  41. ^ Кляйнворт Бенсон v Городской совет Глазго (№ 2) [1997] УКХЛ 43 (30 октября 1997 г.)
  42. ^ Джордж Панагопулос (2000). Реституция в международном частном праве. Hart Publishing. п. 207. ISBN  1-84113-142-3.
  43. ^ Это заявление было молчаливо принято в более позднем решении Палаты лордов в Re Spectrum Plus Ltd [2005] УКХЛ 41, где Палата лордов определила, что в будущем они могут в соответствующих случаях выносить решения, имеющие только предполагаемую силу.
  44. ^ [1996] 4 Все ER 733
  45. ^ [1994] 4 Все ER 972
  46. ^ Морган Гренфелл и Ко Лтд - Уэлвин Хэтфилд, округ Колумбия [1995] 1 Все ER 1
  47. ^ Теперь заменен на Закон об азартных играх 2005 г..
  48. ^ «Закон о финансовых услугах 1986 года, раздел 63 (в первоначальной редакции)». HMSO. Получено 9 сентября 2015.
  49. ^ В настоящее время заменен разделом 412 Закона Закон о финансовых услугах и рынках 2000 года.
  50. ^ [1995] 1 Все ER 1, at 4A-J.
  51. ^ Baring Bros & Co против Cunninghame DC [1997] CLC 108
  52. ^ Олусоджи Элиас (2001). Судебные средства правовой защиты в случае конфликта законов. Hart Publishing. п. 44.