Стандартная форма договора - Standard form contract

А стандартный договор формы (иногда называемый договор присоединения, а леонский контракт,^[а] а договор по принципу "возьми или оставь это", или шаблон договор) это договор между двумя сторонами, когда условия контракта устанавливаются одной из сторон, а другая сторона практически не имеет возможности договориться о более выгодных условиях и, таким образом, находится в положении «бери или уходи».

Хотя эти типы контрактов не являются незаконными как таковой, существует потенциал для бессовестность. Кроме того, в случае неясности такая неоднозначность будет разрешена. Contra proferentem, то есть против стороны, составляющей текст контракта.

Теоретические вопросы

На теоретическом уровне ведется много споров о том, должны ли суды обеспечивать исполнение контрактов стандартной формы и в какой степени.

С одной стороны, они, несомненно, играют важную роль в обеспечении экономической эффективности. Стандартная форма контрактов сокращает транзакционные издержки существенно за счет исключения необходимости для покупателей и продавцов товаров и услуг согласовывать многие детали договора купли-продажи при каждой продаже продукта.

С другой стороны, стороны, подписавшие эти контракты, могут принять неэффективные и даже несправедливые условия. Такие условия могут рассматриваться как несправедливые, если они позволяют продавцу избежать любой ответственности или в одностороннем порядке изменить условия или расторгнуть договор.^[3] Эти условия часто имеют форму, но не ограничиваются, оговорками о выборе суда и обязательными арбитражными оговорками, которые могут ограничивать или исключать доступ сторон к судам; а также оговорки о заранее оцененных убытках, которые устанавливают предел суммы, которая может быть возмещена, или требуют от стороны уплаты определенной суммы. Они могут быть неэффективными, если возлагают риск отрицательного результата, такого как бракованное производство, на покупателя, который не в состоянии принять меры предосторожности.

Такие условия могут быть приняты по ряду причин:^[4][5]

Контракты стандартной формы читаются редко

Длительный стандартные термины часто бывают в хорошая печать и написаны сложным юридическим языком, который часто кажется неуместным. Соответственно, вероятность того, что покупатель найдет полезную информацию при чтении таких условий, невелика. Даже если такая информация будет обнаружена, покупатель не сможет торговаться, поскольку договор представлен на основе принципа «бери или уходи». В сочетании с зачастую большим количеством времени, необходимого для ознакомления с условиями, ожидаемая выгода от прочтения контракта низка, и ожидается, что немногие люди будут его читать.

Доступ к полным условиям может быть затруднен или невозможен до принятия

Часто подписываемый документ не является полным контрактом; покупателю сообщают, что остальные условия находятся в другом месте. Это снижает вероятность того, что термины будут прочитаны, а в некоторых ситуациях, например, лицензионные соглашения на программное обеспечение, можно прочитать только после того, как они были условно приняты, купив товар и открыв коробку. Эти контракты обычно не исполняются, поскольку общее право требует, чтобы все условия контракта должны быть раскрыты перед договор выполнен.

Шаблонные термины не важны

Наиболее важными условиями для покупателей товара, как правило, являются цена и качество, которые обычно понимаются до подписания договора о присоединении. Условия, относящиеся к событиям, вероятность возникновения которых очень мала, или которые относятся к определенным законам или правовым нормам, не кажутся важными для покупателя. Это еще больше снижает вероятность того, что такие термины будут прочитаны, а также означает, что они могут быть проигнорированы, даже если они будут прочитаны.

Может возникнуть социальное давление, чтобы подписать

Контракты стандартной формы подписываются в тот момент, когда основные детали сделки либо обсуждаются, либо разъясняются. Социальное давление с целью заключить сделку на этом этапе может исходить из ряда источников. Продавец может подразумевать, что покупатель ведет себя неразумно, если он читает или ставит под сомнение условия, говоря, что они «всего лишь то, что юристы хотят, чтобы мы сделали», или что они зря тратят свое время, читая их. Если покупатель стоит в очереди (например, на стойке проката автомобилей в аэропорту), ему нужно быстро расписаться. Наконец, если были переговоры по цене или конкретным деталям, то уступки, данные продавцом, могут рассматриваться как подарок который социально обязывает покупателя отреагировать на сотрудничество и заключить сделку.

Контракты стандартной формы могут использовать неравные властные отношения

Если товар, который продается с использованием договора присоединения, является важным или очень важным для покупки покупателем (например, арендуемая недвижимость или необходимое медицинское изделие), то покупатель может почувствовать, что у него нет другого выбора, кроме как принять термины. Эту проблему можно смягчить, если есть много поставщиков товаров, которые потенциально могут предложить другие условия (см. Ниже), хотя даже это не всегда возможно (например, от первокурсника колледжа может потребоваться подписать договор аренды общежития стандартной формы. и принимаю его условия, потому что колледж не разрешает первокурснику жить за пределами кампуса).

Некоторые утверждают, что на конкурентном рынке потребители имеют возможность искать поставщика, который предлагает им наиболее выгодные условия и, следовательно, может избежать несправедливости. Однако в случае кредитных карт (и других олигополий), например, потребитель, имея возможность делать покупки, все еще может иметь доступ только для заключения контрактов с одинаковыми условиями и без возможности для переговоров. Кроме того, как уже отмечалось, многие люди не читают или не понимают условия, поэтому у фирмы может быть очень мало стимулов для предложения благоприятных условий, поскольку они выиграют от этого лишь в небольшом объеме. Даже если это так, некоторые утверждают, что лишь небольшому проценту покупателей необходимо активно читать стандартные формы контрактов, чтобы фирмам было выгодно предлагать более выгодные условия, если эта группа сможет влиять на большее количество людей посредством влияющие на репутацию фирмы.

Еще один фактор, который может смягчить влияние конкуренции на содержание договоров присоединения, заключается в том, что на практике контракты стандартной формы обычно составляются юристами, которым поручено составить их таким образом, чтобы минимизировать ответственность фирмы, а не обязательно выполнять конкурентные решения менеджеров. . Иногда контракты составляются отраслевым органом и распространяются среди фирм, работающих в этой отрасли, что увеличивает однородность контрактов и снижает способность потребителей совершать покупки.

Статус общего права

Как правило, в рамках общего права контракты стандартной формы рассматриваются как любые другие контракты. Подпись или какое-либо другое объективное проявление намерения быть юридически связанным будет связывать подписывающую сторону с контрактом, независимо от того, прочитали ли они или поняли условия. Однако реальность заключения договоров стандартной формы означает, что многие юрисдикции общего права разработали для них особые правила. Как правило, в случае неясности суды интерпретируют контракты стандартной формы. Contra proferentem (против стороны, составившей контракт), поскольку эта сторона (и только эта сторона) имела возможность составить проект контракта, чтобы устранить двусмысленность.

Соединенные Штаты

В общем

Контракты стандартной формы обычно подлежат исполнению в Соединенных Штатах. В Единый торговый кодекс которому следуют в большинстве Американские штаты имеет особые положения, касающиеся договоров стандартной формы на продажу или аренду товаров. Кроме того, контракты стандартной формы подлежат особой проверке, если будет установлено, что они являются договорами присоединения.

Договоры присоединения

Концепция договора о присоединении возникла во французском гражданском праве, но не вошла в американскую юриспруденцию до Гарвардский юридический обзор опубликовал влиятельную статью Эдвина В. Паттерсона в 1919 году.^[6] Впоследствии он был принят большинством американских судов, особенно после Верховный суд Калифорнии одобрил анализ адгезии в 1962 году. Видеть Стивен против Fidelity & Casualty Co., 58 Кал. 2d 862, 882 n.10 (1962) (объясняет историю концепции).^[7]

Для того чтобы контракт рассматривался как договор присоединения, он должен быть представлен в стандартной форме на основе принципа «бери или оставь», и не давать одной стороне возможности вести переговоры из-за их неравной позиции на переговорах. Особое внимание к контрактам на присоединение может быть выполнено несколькими способами:

• Если срок выходит за рамки разумных ожиданий человека, который не составлял договор, и если стороны заключали договор на неравной основе, то он не будет иметь исковой силы. Разумные ожидания оцениваются объективно с учетом важности термина, его цели и обстоятельств, связанных с принятием контракта.
• Раздел 211 Закона Американский юридический институт с Пересмотр (второй) контрактов, который имеет убедительную, хотя и необязательную силу в судах, предусматривает:

Если у другой стороны есть основания полагать, что сторона, выражающая такое согласие, не сделала бы этого, если бы она знала, что письменный документ содержит конкретный термин, этот термин не является частью соглашения.

Это субъективный тест, ориентированный на мнение продавца, и его приняли только несколько судов штатов.

• Доктрина бессовестность учение о конкретных фактах, вытекающее из справедливый^{[нужна цитата ]} принципы. Недобросовестность в контрактах стандартной формы обычно возникает там, где «отсутствие осмысленного выбора со стороны одной из сторон из-за односторонних положений контракта, вместе с условиями, которые являются настолько жесткими, что ни один разумный человек не сделает их, ни справедливый и честный человек. примет их ". (Фаннинг против Pontiac-Cadillac-Buick Inc. Фрица^[8])

Контракты на термоусадочную пленку

Суды в США столкнулись с проблемой контракты на термоусадочную пленку двумя способами. Далее следует одна строка случаев ProCD против Зейденберга которые обеспечивали исполнение таких контрактов (например, Брауэр против шлюза ), а другой - дело Klocek v. Gateway, Inc, которое сочло их не имеющими исковой силы. Эти решения разделены по вопросу о согласии, при этом первое постановляет, что требуется только объективное проявление согласия, а второе требует, по крайней мере, возможности субъективного согласия.

Канада

В Канаде, положения об исключении в стандартной форме на договор нельзя полагаться, если продавец знает или имеет основания знать, что покупатель ошибается в отношении его условий (Tilden Rent-A-Car Co. против Кленденнинга ).

Австралия

Контракты стандартной формы, как правило, не имеют особого статуса в рамках общего права Австралии. 2003 г. Новый Южный Уэльс Дело Апелляционного суда (Toll (FGCT) Pty Limited v Alphapharm Pty Limited) поддержал позицию о том, что для их включения требуется уведомление об исключительных условиях. Однако ответчик успешно обратился в Высший суд поэтому в настоящее время в Австралии нет специального режима контрактов стандартной формы.

С 1 января 2011 г. Закон Австралии о защите прав потребителей был принят в Австралии на национальном уровне, и в связи с Совет правительств Австралии (COAG) это законодательство теперь является частью законов о добросовестной торговле каждой юрисдикции (штата или территории).^[9]

Индия

В Индии контракты львов обычно считаются недобросовестными контрактами (хотя не все контракты львов являются недобросовестными) и могут быть аннулированы. В Доклад 199-й Правовой комиссии (2006 г.) о «НЕПРАВИЛЬНЫХ (ПРОЦЕДУРНЫХ И СУЩЕСТВЕННЫХ) УСЛОВИЯХ ДОГОВОРА» занимается этим. Несправедливость может быть процедурной или материальной. Однако контракты стандартной формы повсеместно распространены в Индии, и особенно в эпоху цифровых технологий, контракты стандартной формы используются гораздо чаще, чем любая другая форма. Они могут иметь юридическую силу, если было дано разумное уведомление и если условия не являются необоснованными.^[10] Несправедливые условия в соглашениях без переговоров часто считаются недействительными.^[11]

Законодательство

Признавая проблемы защиты потребителей, которые могут возникнуть, многие правительства приняли специальные законы, касающиеся договоров стандартной формы. Они обычно принимаются на уровне штата как часть общего законодательства о защите прав потребителей и обычно позволяют потребителям избегать положений, которые оказываются необоснованными, хотя конкретные положения сильно различаются. Некоторые законы требуют уведомления для того, чтобы эти статьи вступили в силу, другие запрещают несправедливые статьи в целом (например, Закон штата Виктория о справедливой торговле 1999 г. ).

объединенное Королевство

Раздел 3 Закон о недобросовестных условиях контрактов 1977 года ограничивает возможность составителя потребительских или стандартных контрактов по формулировке статей, которые позволили бы ему исключить ответственность в так называемой оговорке об исключении - закон сам по себе не делает неэффективными положения в других областях, которые неспециалисту кажутся «несправедливыми» . В случае заключения контракта положения закона, скорее всего, не будут применяться - закон защищает от многих вещей, но открытая плохая сделка не входит в их число.

Израиль

В Закон о стандартной форме контракта 1982 г. определяет набор лишающих условий, которые могут быть отменены судом, включая необоснованное исключение или ограничение ответственности, необоснованные привилегии в одностороннем порядке отменить, приостановить или отложить выполнение контракта и изменить любые основные сборы или цены, передачу ответственности для исполнения договора с третьей стороной, необоснованное обязательство использовать услуги третьей стороны или каким-либо образом ограничить выбор третьих сторон по договору, отказ в средствах правовой защиты, необоснованные ограничения договорных средств правовой защиты или установление необоснованных условий для применения средства правовой защиты, отказа или ограничения права на судебные процедуры, исключительных прав на принятие решения о месте судебного разбирательства или арбитража, обязательного арбитража с односторонним контролем над арбитрами или местом арбитража и установлением ответственного лица доказательства, противоречащие общему праву. Закон также устанавливает Стандартная форма Контрактный суд, возглавляется районным судьей и состоит максимум из 12 членов, назначаемых министром юстиции, включая исполняющего обязанности председателя (также районного судьи), государственных служащих (не более трети) и, по крайней мере, 2 представителей организаций потребителей . Суд проводит слушания по апелляциям на положения договора стандартной формы или одобрению конкретного договора стандартной формы по запросу поставщика.

Литва

Стандартные условия в Литве - это такие положения, которые заранее подготовлены для общего и многократного использования одной договаривающейся стороной без согласования их содержания с другой стороной и которые используются при заключении договоров без переговоров с другой стороной. Стандартные условия, подготовленные одной из сторон, являются обязательными для другой, если последней была предоставлена ​​адекватная возможность ознакомиться с указанными условиями (статья 6.185. Типовые условия договоров, Литовский Гражданский Кодекс ).^[12] Потребитель вправе в судебном порядке требовать недействительности условий потребительского договора, противоречащих критерию добросовестности (статья 6.188).

Гражданское право стран

Россия

В июле 2013 года россиянин Дмитрий Агарков выиграл судебное дело против Тинькофф Банк после того, как он изменил стандартную форму контракта, полученную им по почте. Банк, не заметив изменений, принял заявку и открыл ему счет на основании измененного договора. Судья постановил, что банк был юридически связан подписанным им контрактом. Агарков также подает в суд на банк за несоблюдение условий, которые он добавил к контракту, на которые банк невольно согласился, подписав контракт. Адвокат Агаркова Дмитрий Михалевич сказал: «Они подписали документы, не глядя. Они сказали то, что обычно их заемщики говорят в суде:« Мы не читали »». ^[13][14]

Смотрите также

• Закон об электронных подписях в международной и национальной торговле (ESIGN, США)
• Выбор Хобсона
• Non est factum
• Условия использования

Примечания

1. «Львиный контракт» - это контракт, в котором одна сторона сталкивается с возможностью потерь, но без возможности получения прибыли. Например, в Республика Джибути и другие. v Боре и др. (2016), Зейнаб Али, а Джибути квалифицированный юрист и член совета директоров, утверждал, что в соглашении о совместном предприятии по развитию порта были "львиные аспекты". Дорале в Джибути. В ходе перекрестного допроса Али объяснила, что под словом «леонина» она имела в виду, что положения контракта ... были односторонними, сохраняя права DP World (оператора порта) в ущерб Республике.^[1] в Шотландский дело сэра Уильяма Хоупа Кирклистон против Уильяма Гордона из Балкоми (или Балкоми ) (1700 г.) предполагаемое соглашение между ними описывается как " societas seu pactum leoninum, где [один] может иметь убыток, но ни в коем случае не получить прибыль ».^[2]

Рекомендации

1. Республика Джибути и Орс против Борех энд Орс (2016) EWHC 405 (Comm), опубликовано 2 марта 2016 г., по состоянию на 5 октября 2020 г.
2. 1700, 1701, 1702, 1703 Сэр Уильям Хоуп из Кирклистона против Уильяма Гордона из Балкоми, Решение Лордов Совета и Сессии сообщил Сэр Джон Лаудер из Fountainhall в Fountainhall, п. 559, по состоянию на 17 октября 2020 г.
3. Меню загрузки В архиве 2007-05-08 на Wayback Machine
4. Стандартная форма заключения договоров в эпоху электроники Роберт А. Хиллман, Джеффри Дж. Рахлински :: SSRN В архиве 2004-11-15 на Wayback Machine
5. Дьявол в деталях: взаимосвязь между гражданством, верховенством закона и скрепляющими форму контрактами Зев Дж. Эйген :: SSRN В архиве 2011-03-07 на Wayback Machine
6. Паттерсон, Э., Выдача полиса страхования жизни, 33 Harvard Law Review, 198 (1919); смотрите также Фридрих Кесслер, Договоры присоединения - некоторые мысли о свободе договора, 43 Кол. L. Rev. 629 (1943).
7. Стивен против Fidelity & Casualty Co. (1962) 58 C2d 862
8. 472 S.E.2d 242, 254 (S.C. 1996) (** Примечание: это определение действует только в Южной Каролине)).
9. «Архивная копия». В архиве из оригинала 2011-04-08. Получено 2011-05-02.Скачать на «Архивная копия». В архиве из оригинала от 05.05.2011. Получено 2011-05-02. (Доступны PDF, DOC или ZIP) Также см. Веб-сайты Департамента справедливой торговли каждого штата и территории.
10. Сумка, Амартия. «Стандартная форма контрактов и закон Индии». iPleaders. Получено 5 октября 2019.
11. SEBI, Комиссия форвардного рынка. «Письмо с просьбой о комментариях общественности» (PDF). Sebi.gov.in. SEBI.
12. Стандартные условия контрактов в трансграничных деловых операциях В архиве 2016-03-04 в Wayback Machine (Сравнительное исследование с точки зрения права Европейского Союза), PDF (Юрист доктор Гинтаутас Шулия, LL.M., LL.M.)
13. Мужчина из России, у которого был банк, чтобы подписать договор о самодельной кредитной карте, теперь подает на них в суд за несоблюдение условий В архиве 2016-09-18 в Wayback Machine, Yahoo News, 8 августа 2013 г. Дата обращения 9 августа 2013.
14. $ 700 тысяч: россиянин перехитрил банк с помощью письменного кредитного договора В архиве 2013-08-09 в Wayback Machine, RT Новости, 8 августа 2013 г. Дата обращения 9 августа 2013.

внешняя ссылка

• Объединенный суд по контрактам для строительной индустрии Соединенного Королевства
• База данных CLAB Европейской комиссии