Поручительство - Surety

В финансы, а поручительство /ˈʃʊərɪтя/, поручительство или же гарантия включает обещание одной стороны взять на себя ответственность за долг обязательство заемщика в случае дефолта этого заемщика. Обычно поручительство или же поручительство - это обещание поручителя или гаранта выплатить одной стороне ( кредитор) определенную сумму, если вторая сторона ( главный) не выполняет некоторые обязательства, такие как выполнение условий контракта. Поручительство защищает кредитора от убытков, возникающих в результате невыполнения принципалом обязательства. Лицо или компания, дающие обещание, также известны как «поручители» или «поручители».

Обзор

Поручительство определяется как договор среди как минимум трех сторон:[1]

  • в кредитор: сторона, являющаяся получателем обязательства
  • в главный: основная сторона, которая будет выполнять договорное обязательство
  • в поручительство: кто заверяет кредитора, что принципал может выполнить задачу

Европейские поручительства могут выпускать банки и поручители. Если они выпущены банками, они называются «Банковские гарантии» на английском языке и Предостережения на французском языке, если они выпущены поручителем, они называются поручительством / облигациями. Они выплачивают денежные средства до предела гарантии в случае невыполнения Принципалом своих обязательств перед Обязателем без обращения Обязателя к Принципалу и против единственного подтвержденного претензионного заявления Обязателя к банку.[нужна цитата ]

Посредством поручительства поручитель соглашается выполнить - в пользу кредитора - договорные обещания (обязательства), данные принципалом, если принципал не выполняет свои обещания кредитору. Контракт составляется таким образом, чтобы побудить кредитора заключить договор с принципалом, то есть продемонстрировать надежность принципала и гарантировать выполнение и выполнение обязательств в соответствии с условиями соглашения.[нужна цитата ]

Принципал будет платить премию (обычно ежегодно) в обмен на финансовую устойчивость облигационной компании для предоставления кредита по поручительству. В случае претензии поручитель расследует ее. Если претензия окажется действительной, поручитель заплатит, а затем обратится к принципалу для возмещения суммы, уплаченной по претензии, и любых понесенных судебных издержек. В некоторых случаях у принципала есть основание иска против другой стороны за убытки принципала, и поручитель будет иметь право суброгация «встать на место» принципала и взыскать убытки, чтобы компенсировать платеж принципалу.[2]

Если принципала не выполняет свои обязательства и поручителем оказывается несостоятельный, цель облигации не имеет значения. Таким образом, поручительство по облигации обычно страховая компания чья платежеспособность подтверждена частным аудитом, государственным постановлением или и тем, и другим.[нужна цитата ]

Ключевым условием почти каждой гарантии является штрафная сумма. Это определенная сумма денег, которая является максимальной суммой, которую поручитель должен будет выплатить в случае неисполнения обязательств принципалом. Это позволяет поручителю оценить риск, связанный с выдачей облигации; в премия плата определяется соответственно.[нужна цитата ]

Поручительство также возникает в других ситуациях, например, для обеспечения надлежащего исполнения фидуциарный обязанности лиц, занимающих частные или общественные должности.[нужна цитата ]

Причина наличия поручителя

Поручительство обычно требует наличия поручителя, когда способность основного должника или главный, для исполнения своих обязательств перед кредитором (контрагентом) по договор находится под вопросом, или когда существует некоторый государственный или частный интерес, требующий защиты от последствий неисполнения обязательств или просрочки принципала. В большинстве общее право юрисдикции, договор поручительства подлежит Статут о мошенничестве (или аналогичного местного законодательства) и не имеет исковой силы, если это не зафиксировано в письменной форме и не подписано поручителем и принципалом.

Промышленность США

SFAA опубликовало результаты по поручительству за первое полугодие в США и Канаде 5 сентября 2019 года.[3] Прямая письменная премия составила 3,5 миллиарда долларов, а коэффициент прямых убытков - 18,2%, что свидетельствует о высокой прибыльности отрасли поручительства. Отрасль остается сильно фрагментированной: более 100 компаний напрямую выписывают поручительства, при этом новые участники рынка входят или повторно выходят на рынок на довольно обычной основе.

По состоянию на 2009 год ежегодные премии по поручительским облигациям США составили примерно 3,5 миллиарда долларов.[4] Состояние страховые комиссары несут ответственность за регулирование деятельности по корпоративному поручительству в своей юрисдикции.[нужна цитата ] Комиссары также лицензируют и регулируют деятельность брокеров или агентов, продающих облигации.[нужна цитата ] Они известны как производители; Национальная ассоциация производителей гарантийных облигаций (NASBP) является торговой ассоциацией, которая представляет эту группу.[нужна цитата ]

В 2008 году газета New York Times написала: «публикация залог для людей, обвиняемых в преступлениях в обмен на вознаграждение, почти неизвестно в остальном мире ".[5]

Закон Миллера

В Закон Миллера может потребоваться поручительство для подрядчиков отдельных федеральных строительных объектов; кроме того, многие штаты приняли собственные «законы Маленького Миллера».[6] В сделке по поручительству обычно участвует производитель; в Национальная ассоциация производителей гарантийных облигаций (НАСБП) - это торговая ассоциация что представляет таких производителей.

Право суброгации

Если поручительство требуется для выплаты или исполнения из-за неспособности принципала сделать это, закон обычно дает поручителю право суброгация, позволяя поручителю «встать на место» принципала и использовать договорные права поручителя для возмещения затрат на осуществление платежа или исполнение от имени принципала, даже при отсутствии явно выраженного соглашения на этот счет между поручителем и главный.

Различие между поручительством и гарантией

Традиционно различали поручительство и гарантию. В обоих случаях кредитор получил возможность взыскания с другого лица в случае неисполнения обязательств принципалом. Однако ответственность поручителя была солидарной и первичной с принципалом: кредитор мог попытаться взыскать долг с любой стороны независимо от другой. Ответственность поручителя была сопутствующей и производной: кредитор сначала должен был попытаться взыскать долг с должника, прежде чем обращаться к поручителю за платежом. Многие юрисдикции отменили это различие, фактически поставив всех поручителей в положение поручителя.

Договорные поручительства

Контрактные облигации, широко используемые в строительство промышленность генеральные подрядчики как часть строительный закон, являются гарантией поручителя собственнику (кредитору) проекта в том, что генеральный подрядчик (принципал) будет соблюдать положения контракта.[7] В Ассоциированные генеральные подрядчики Америки, торговая ассоциация Соединенных Штатов, предоставляет некоторую информацию своим членам по этим облигациям. Договорные облигации - это не то же самое, что и договорные обязательства подрядчика. лицензионные облигации, который может потребоваться как часть лицензии.[нужна цитата ]

В эту категорию включены торговать облигациями (гарантия того, что подрядчик заключит контракт в случае присуждения заявки); долговые обязательства (гарантия того, что подрядчик выполнит работы, предусмотренные договором); платежные облигации (гарантия того, что подрядчик оплатит услуги, в частности субподрядчики и материалы, особенно для федеральных проектов, где залог механика не доступен[8]); и долговые обязательства (гарантия того, что подрядчик обеспечит ремонт и содержание объекта в течение определенного периода времени[9]). Существуют также различные договорные облигации, не подпадающие под указанные выше категории, наиболее распространенными из которых являются: подразделение и поставлять облигации.[10] Облигации обычно требуются для проектов федерального правительства Закон Миллера и государственные проекты по «Малому закону Миллера».[11] В федеральном правительстве язык контракта определяется правительством. В частных контрактах стороны могут свободно согласовывать язык и требования. Контракты стандартной формы предоставленные Американским институтом архитекторов (AIA) и Associated General Contractors of America (AGC), делают склеивание необязательным.[11] Если стороны соглашаются требовать связывания, дополнительные формы, такие как договор о гарантии исполнения обязательств AIA Document 311, содержат общие условия.[11]

Убытки возникают, когда подрядчики не завершают свои контракты, что часто возникает, когда подрядчик выходит из бизнеса. Подрядчики часто выходят из бизнеса; Например, исследование BizMiner показало, что из 853 372 контрактов в США в 2002 году 28,5% были прекращены к 2004 году.[12] Средняя частота отказов подрядчиков в США с 1989 по 2002 год составляла 14% по сравнению с 12% в других отраслях.[13]

Цены указаны в процентах от суммы штрафа (максимум, за который несет ответственность поручитель) и варьируются от 1% до 5%, причем наиболее кредитоспособные контракты платят меньше всего.[14] Залог обычно включает соглашение о возмещении убытков, в соответствии с которым основной подрядчик или другие лица соглашаются возместить поручительство в случае убытков.[14] В Соединенных Штатах Администрация малого бизнеса может гарантировать поручительство; в 2013 г. сумма соответствующего контракта утроилась до 6,5 млн долларов.[15]

Облигации коммерческого поручительства

Коммерческие облигации представляют собой широкий спектр типов облигаций, не подпадающих под классификацию контрактов. Как правило, они делятся на четыре подтипа: лицензия и разрешение, суд, государственное должностное лицо и прочие.

Лицензионные и разрешительные облигации

Лицензионные и разрешительные облигации требуются определенными федеральными, государственными или муниципальными властями как предварительные условия для получения лицензия или разрешить заниматься определенной коммерческой деятельностью. Эти облигации служат гарантией от Поручительства государству и его участникам (кредитору), что компания (принципал) будет соблюдать базовые условия. статут, Закон штата, муниципальное постановление или регулирование.[нужна цитата ]

Конкретные примеры включают:

  • Лицензионные обязательства подрядчика, которые гарантируют, что подрядчик (например, сантехник, электрик или генеральный подрядчик) соблюдает законы, относящиеся к его области. В Соединенных Штатах Америки требования о привязке могут быть на федеральном уровне, уровне штата или на местном уровне.[16]
  • Таможенные облигации, включая облигации для входа в импортер, которые обеспечивают соблюдение всех соответствующих законов, а также оплату импорта обязанности и налоги.[нужна цитата ]
  • Налоговые облигации, которые гарантируют, что владелец бизнеса будет соблюдать законы, касающиеся перевода продажи или другие налоги.[нужна цитата ]
  • Мелиорация и экологические облигации
  • Облигации брокера, включая страховые, ипотечные и титульные облигации
  • ЭРИСА (Закон об обеспечении пенсионного дохода сотрудников) облигации
  • Облигации автомобильных дилеров
  • Облигации грузовых брокеров
  • Переводчик денег облигации
  • Обязательства оздоровительного спа-центра, которые гарантируют, что оздоровительный спа-центр будет соответствовать местным законам, относящимся к их сфере деятельности, а также возмещать взносы за любые предоплаченные услуги в случае закрытия спа-салона.

Судебные облигации

Судебные облигации - это те облигации, которые предусмотрены законом и относятся к судам. Далее они подразделяются на судебные и фидуциарные облигации. Судебные залоги возникают в результате судебных разбирательств и размещаются сторонами, которые обращаются за судебной защитой или защищаются от судебных исков, требующих судебной защиты. Фидуциарный, или же завещание, облигации поданы в суды по наследственным делам и суды, осуществляющие справедливую юрисдикцию; они гарантируют, что лица, которым эти суды доверили заботу о чужом имуществе, будут добросовестно выполнять свои определенные обязанности.[нужна цитата ]

Примеры судебных облигаций включают обращаться облигации[17] заменить облигации, вложение облигации Replevin облигации судебный запрет облигации залог механика облигации и залоги. Примеры фидуциарных облигаций включают: администратор, опекун, и попечитель облигации.

Государственные официальные облигации

Государственный чиновник облигации гарантируют честность и добросовестность тех людей, которые избираются или назначаются на должности, пользующиеся доверием общества. Примеры должностных лиц, иногда требующих залога, включают: нотариусов, казначеев, комиссаров, судей, городских служащих, сотрудников правоохранительных органов и волонтеров кредитных союзов.[нужна цитата ]

Разные облигации

Разные облигации[18] те, которые не подходят под другие классификации коммерческих поручительств. Они часто поддерживают личные отношения и уникальные бизнес-потребности. Примеры значительных различных облигаций включают: потерянные ценные бумаги облигации, облигации на вывоз опасных отходов, облигации с финансовой гарантией повышения кредитного качества, самострахование компенсация рабочим гарантийные обязательства, заработная плата и социальное обеспечение / дополнительные льготы (профсоюз ) облигации.[нужна цитата ]

Облигации деловых услуг

Облигации деловых услуг - это залоги поручительства, которые призваны защитить клиентов связанного юридического лица от кражи. Эти облигации распространены среди компаний, занимающихся домашним здравоохранением, уборкой и другими компаниями, которые регулярно заходят в свои дома или на работу. Хотя эти узы часто путают с узами верности, они сильно отличаются. Облигация с коммерческими услугами позволяет клиенту связанного юридического лица требовать выплаты поручителя, когда имущество клиента было украдено связанным юридическим лицом. Однако иск действителен только в том случае, если служащий связанного юридического лица признан виновным в преступлении в суде. Кроме того, если компания поручителя оплачивает требование по облигации, она будет стремиться получить возмещение от связанного с облигацией юридического лица всех затрат и расходов, понесенных в результате претензии. Это отличается от традиционного залога верности, когда застрахованное лицо (связанное с облигациями лицо) будет нести ответственность за выплату франшизы только в случае покрытого требования в пределах лимита полиса.[нужна цитата ]

Штрафные облигации

В штрафной залог - это еще один вид облигаций, которые исторически использовались для обеспечения выполнения контракта. Их следует отличать от поручительских облигаций тем, что они не требовали, чтобы какая-либо сторона действовала в качестве поручителя - достаточно наличия кредитора и должника. Один исторически значимый тип штрафного залога, штрафной залог с условным аннулированием, печатал залог (обязательство по оплате) на лицевой стороне документа и условие, которое аннулирует это обещание заплатить (называемое соглашением об аннулировании - по сути , договорное обязательство) на обратной стороне документа.[19] Штрафное обязательство, хотя и являлось артефактом исторического интереса, в начале XIX века в США вышло из употребления.[20]

Электронные поручительства

В определенных ситуациях электронное поручительство (ESB) может использоваться вместо традиционного бумажного поручительства. В 2016 году Национальная система лицензирования и реестр с несколькими штатами (NMLS) инициировала систему выпуска, отслеживания и обслуживания ESB для поддержки некоторых лицензий, управляемых через NMLS. Эта новая онлайн-система ускоряет выпуск облигаций и снижает объем бумажной работы, помимо других потенциальных преимуществ.[нужна цитата ]

График

Инициатива NMLS ESB началась 25 января 2016 года, когда компании и поставщики поручителей смогли начать процесс создания учетной записи. Второй этап начался 12 сентября 2016 года, когда первоначальная группа из девяти регулирующих органов штата начала принимать ESB для определенных типов лицензий. Это первоначальное развертывание включало агентства в Айдахо, Индиане, Айове, Массачусетсе, Техасе, Вермонте, Вашингтоне, Висконсине и Вайоминге.

23 января 2017 года была добавлена ​​еще одна группа из двенадцати агентств штата, чтобы разрешить использование ESB для определенных типов лицензий. В эту группу входили агентства на Аляске, Джорджии, Иллинойсе, Индиане, Луизиане, Миннесоте, Миссисипи, Монтане, Северной Каролине, Северной Дакоте, Род-Айленде и Южной Дакоте. Незначительные обновления также были завершены в начале 2017 года. Типы лицензий, переходящих на ESB, и сроки реализации варьируются в зависимости от лицензирующего агентства. NMLS планирует развернуть дополнительные государственные учреждения и со временем обновить систему, добавив дополнительные функции.[21]

История

Индивидуальные поручительства представляют собой первоначальную форму поручительства. Самая ранняя известная запись договора поручительства - это месопотамская табличка, написанная около 2750 года до нашей эры. Свидетельства индивидуальных поручительств существуют в Кодексе Хаммурапи и в Вавилоне, Персии, Ассирии, Риме, Карфагене, у древних евреев и (позже) в Англии.[нужна цитата ]

В Кодекс Хаммурапи, написанная около 1790 г. до н.э., представляет собой самое раннее из известных упоминаний о поручительстве в письменном правовом кодексе.[нужна цитата ]

Поручительство не всегда осуществлялось посредством исполнения залога. Франкплед, например, был системой совместного поручительства, распространенной в средневековой Англии, которая не полагалась на исполнение облигаций.[22]

Первое корпоративное поручительство, Лондонское гарантийное общество, датируется 1840 годом.[23][24]

В 1865 году Fidelity Insurance Company стала первой в США корпоративной страховой компанией, но вскоре это предприятие провалилось.[нужна цитата ]

В 1894 году конгресс принял Закон Херда, который требовал поручительства по всем проектам, финансируемым из федерального бюджета.[нужна цитата ] В 1908 году Американская ассоциация поручителей, ныне Американская ассоциация по поручительству и верности (SFAA), была сформирована для регулирования отрасли, содействия пониманию общественностью и доверия к индустрии поручительства, а также для обеспечения форума для обсуждения общих проблем. интерес для его членов.[25] SFAA - это лицензированная рейтинговая или консультативная организация во всех штатах, назначенная департаментами страхования штата в качестве статистического агента для отчетности о достоверности и опыте предоставления гарантий. SFAA - это торговая ассоциация, состоящая из компаний, которые коллективно оформляют большинство гарантийных и долговых обязательств в Соединенных Штатах. Затем в 1935 г. Закон Миллера был принят, заменив Закон Херда. Закон Миллера - это действующий федеральный закон, предписывающий использование гарантийных обязательств в проектах, финансируемых из федерального бюджета.[нужна цитата ]

Смотрите также

Рекомендации

  1. ^ «Вопросы и ответы по правовым основам гарантийных облигаций». Перекрестное страховое агентство. Получено 2016-03-21.
  2. ^ «Право поручительства на суброгацию в отношении третьей стороны». scholarlycommons.law.wlu.edu. Получено 2016-03-21.
  3. ^ «Опубликованы результаты за 3-й квартал 2019 года для членов и подписчиков - Американская ассоциация Surety & Fidelity (SFAA)». Surety.org. Получено 2020-04-22.
  4. ^ «Об индустрии». Американская ассоциация по гарантиям и верности. Архивировано из оригинал на 2009-04-26. Получено 2009-07-17.
  5. ^ Липтак, Адам (29 января 2008 г.). «Незаконно во всем мире, залог за прибыль остается в США» Нью-Йорк Таймс. ISSN  1553-8095. Получено 2018-08-13.
  6. ^ Шуберт Л. (2003). «Вопросы и ответы: правовые основы гарантийных облигаций». Строительный руководитель.
  7. ^ «Договорные поручительские облигации» (PDF). Цюрих. Архивировано из оригинал (PDF) 25 апреля 2012 г.. Получено 13 августа, 2012.
  8. ^ Gantt, Paul H .; Уоллик, Роберт Д.; Проктор, Джеймс М. (1968). «Проблемы частных истцов по платежным облигациям по закону Миллера». Обзор закона Уильяма и Мэри. 9 (4). ISSN  0043-5589.
  9. ^ «Подача заявки на залог в отношении требований штата, округа и муниципальных властей». Zlien. Получено 2015-11-23.
  10. ^ «Ресурсы облигаций». Департамент страхования Техаса. Получено 13 августа, 2012.
  11. ^ а б c Дэн Донохью и Джордж Томас. (1996). Строительные поручительства на простом английском языке. Архив веб-сайта.
  12. ^ Информационное бюро поручителей. (2009). «Важность залога в строительстве».
  13. ^ Макинтайр М. (2007). «Почему подрядчики терпят поражение». Владелец строительного бизнеса.
  14. ^ а б Донохью Д., Томас Г. (1996). «Как работают поручительские облигации». Архивировано в Вебсайт.
  15. ^ «Поручительские облигации помогают бизнесу расти благодаря успеху контрактов». SBA News. Вестник Бизнеса. Архивировано из оригинал 30 декабря 2013 г.
  16. ^ (2006). Государственные лицензионные облигации подрядчика: справка, п. xv. Американская ассоциация адвокатов.
  17. ^ Рендлман Д. (2006). "Ограничение на апелляционную гарантию ответчика ?: Карательные меры вредит реформе деликта". Школа права Университета Вашингтона и Ли
  18. ^ О'Нил-Кобл, Лесли (1994). Наиболее важные вопросы, которые может задать поручитель о различных облигациях. Чикаго, Иллинойс: Американская ассоциация адвокатов. ISBN  0-89707-937-X. Получено 16 мая 2016.
  19. ^ Бьянкалана, Джозеф, «Развитие уголовного наказания с условным отказом от ответственности», 26 J. Legal His. 103 (2005), доступно на https://ssrn.com/abstract=918531
  20. ^ Кертис Найквист, Контрактная сказка из склепа, 30 Hous. Л. Rev.1205, 1233 (1993)
  21. ^ «Электронная гарантийная облигация НМЛС». mortgage.nationwidelicensingsystem.org. Получено 2017-02-24.
  22. ^ "франкпедж". Мерриам-Вебстер.
  23. ^ Галлахер, Эдвард Грэм (2000). Закон поручительства. Американская ассоциация адвокатов. п. 27.
  24. ^ ООО "Гарантийное общество". Aviva. Получено 13 августа, 2012.
  25. ^ "Вступление". suretyinfo.org. Получено 2016-03-23.

внешняя ссылка