Юриспруденция - Jurisprudence

О «юриспруденции» судов см. Прецедентное право.
Сюда перенаправляется «понятие закона». О книге Х. Л. А. Харта см. Понятие права.

Философы закона спрашивают "что такое закон и каким он должен быть?"

Юриспруденция, или же юридическая теория, является теоретическим исследованием закон. Ученые-правоведы стремятся объяснить природу права в его наиболее общей форме и обеспечить более глубокое понимание юридическое обоснование, правовые системы, юридические учреждения, и роль закона в обществе.[1]

Современная юриспруденция началась в 18 веке и была сосредоточена на первых принципах естественный закон, гражданский закон, а право народов.[2] Общую юриспруденцию можно разделить на категории как по типу вопросов, на которые ученые пытаются ответить, так и по теориям юриспруденции или школам мысли относительно того, как лучше всего ответить на эти вопросы. Современный философия права, который занимается общей юриспруденцией, рассматривает внутренние проблемы права и правовых систем, а также проблемы права как социального института, имеющего отношение к более широкому политическому и социальному контексту, в котором оно существует.[3]

В этой статье рассматриваются три различных направления мысли в общей юриспруденции. Древний естественный закон идея, что есть рациональные объективные пределы власти законодательных правителей. Основы права доступны через разум, и именно благодаря этим законам природы человеческие законы получают любую силу, которую они имеют.[3] Аналитическая юриспруденция (Разъяснительная юриспруденция) отвергает смешение естественного права того, что есть право и каким оно должно быть. Он поддерживает использование нейтральной точки зрения и описательного языка при обращении к аспектам правовых систем.[4] Он включает такие теории юриспруденции, как «правовой позитивизм», который утверждает, что нет необходимой связи между законом и моралью и что сила закона проистекает из основных социальных фактов;[5] и «правовой реализм», который утверждает, что реальная юридическая практика определяет, что такое право, закон имеет силу, которую он имеет, благодаря тому, что с ним делают законодатели, юристы и судьи. Нормативная юриспруденция занимается «оценочными» теориями права. Он касается того, какова цель или цель закона, или какие моральные или политические теории составляют основу права. В нем не только рассматривается вопрос «Что такое закон?», Но также делается попытка определить, каким должно быть надлежащее действие закона или какие действия должны подлежать юридическим санкциям и какие виды наказания следует разрешить.

Этимология

Английское слово происходит от латинского, юриспруденция.[6] Юрис это родительный падеж форма ius имея в виду закон, и пруденция означая благоразумие (также: рассудительность, предусмотрительность, предусмотрительность, осмотрительность). Это относится к проявлению здравого смысла и осторожности, особенно при решении практических вопросов. Слово впервые появилось в письменном английском[7] в 1628 году, в то время, когда слово благоразумие означало знание или умение в каком-либо вопросе. Возможно, он вошел на английский через французский юриспруденция, который появился ранее.

История

Древнеиндийская юриспруденция упоминается в различных Дхармашастра тексты, начиная с Дхармасутры Бходхаяны.[8]

В Древнем Китае Даосы, Конфуцианцы, и Законники у всех были конкурирующие теории юриспруденции.[9]

Юриспруденция в Древний Рим берет свое начало с (перити) - специалисты в jus mos maiorum (традиционный закон), свод устные законы и таможня.

Преторы установили рабочий свод законов, оценивая, могут ли единичные дела преследоваться по закону либо посредством эдикты, ежегодного произнесения преступления, подлежащего судебному преследованию, либо, в исключительных ситуациях, путем добавления к эдикте дополнений. Затем iudex прописал бы лекарство в зависимости от обстоятельств дела.

Предложения iudex должны были быть простыми интерпретациями традиционных обычаев, но - помимо рассмотрения того, какие традиционные обычаи применялись в каждом конкретном случае - вскоре выработали более справедливую интерпретацию, последовательно адаптируя закон к новым социальным требованиям. Затем закон был скорректирован с развитием учреждения (юридические концепции), оставаясь при этом в традиционном режиме. Преторы были заменены в III веке до нашей эры светским собранием prudentes. Прием в этот орган зависел от доказательства компетентности или опыта.

Под Римская империя были созданы юридические школы, и юридическая практика стала более академической. С ранней Римской империи до III века группа ученых, в том числе прокулиан и других, была написана соответствующей литературой. Сабиняне. Научный характер исследований был беспрецедентным в древности.

После 3 века jus prudentia стала более бюрократической деятельностью с несколькими известными авторами. Это было во время Восточная Римская Империя (V век), что правовые исследования снова были тщательно изучены, и именно благодаря этому культурному движению Юстиниан с Corpus Juris Civilis родился.

Естественный закон

В общем смысле теорию естественного права можно сравнить как с законом естественного состояния, так и с общим законом, понимаемым на основе аналогии с законами физической науки. Естественное право часто противопоставляется позитивному закону, который утверждает, что закон является продуктом человеческой деятельности и человеческой воли.

Другой подход к юриспруденции естественного права обычно утверждает, что человеческое право должно быть ответом на веские причины для действий. Есть два прочтения позиции юриспруденции естественного права.

  • Тезис о сильном естественном законе считает, что если человеческий закон не соответствует веским причинам, то он вообще не является «законом». Это несовершенно отражено в известной максиме: lex iniusta non-est lex (несправедливый закон - это вообще не закон).
  • Тезис о слабом естественном законе считает, что если человеческий закон не соответствует веским причинам, то его все равно можно назвать «законом», но он должен быть признан дефектным.

В основе естественного права лежат представления об объективном моральном порядке, внешнем по отношению к правовым системам человека. Что правильно, а что неправильно, может варьироваться в зависимости от интересов, на которых вы сосредоточены. Джон Финнис, один из важнейших современных юристов-естественников,[10] утверждал, что максима «несправедливый закон - это вообще не закон» - плохой путеводитель по классическим Томист позиция.

С теориями естественного права тесно связаны классические теории справедливость, начиная с Запада с Платон с Республика.

Аристотель

Аристотель, к Франческо Хайес

Аристотеля часто называют отцом естественного права.[11] Как его философские предки Сократ и Платон, Аристотель постулировал существование естественная справедливость или естественное право (dikaion Physikon, δικαίον φυσικόν, Латиница ius naturale ). Его связь с естественным правом во многом объясняется тем, как его интерпретировали Фома Аквинский.[12] Это было основано на слиянии Аквинским естественного права и естественного права, последнее из которых Аристотель утверждает в книге V Никомахова этика (Книга IV Евдемова этика ). Влияние Фомы Аквинского было таково, что повлияло на ряд ранних переводов этих отрывков,[13] хотя более свежие переводы передают их более буквально.[14]

Теория справедливости Аристотеля связана с его идеей Золотая середина. Действительно, его трактовка того, что он называет «политической справедливостью», проистекает из его обсуждения «справедливости» как моральной добродетели, полученной как средство между противоположными пороками, как и любая другая добродетель, которую он описывает.[15] Его самое продолжительное обсуждение теории справедливости происходит в Никомахова этика и начинается с вопроса, что означает справедливый поступок. Он утверждает, что термин «справедливость» на самом деле относится к двум различным, но связанным идеям: общей справедливости и частной справедливости.[16][17] Когда действия человека по отношению к другим полностью добродетельны во всех вопросах, Аристотель называет их «справедливыми» в смысле «общей справедливости»; как таковая идея справедливости более или менее одинакова с добродетелью.[18] «Частное» или «частичное правосудие», напротив, является частью «общей справедливости» или индивидуальной добродетели, которая связана с справедливым обращением с другими.[17]

Аристотель переходит от этого безоговорочного обсуждения справедливости к квалифицированному взгляду на политическую справедливость, под которым он подразумевает нечто близкое к предмету современной юриспруденции. Что касается политической справедливости, Аристотель утверждает, что она частично проистекает из природы, а частично - в силу условностей.[19] Это можно рассматривать как утверждение, аналогичное взглядам современных теоретиков естественного права. Но необходимо также помнить, что Аристотель описывает взгляд на мораль, а не систему права, и поэтому его замечания относительно природы касаются обоснования морали, принятой как закон, а не самих законов.

Лучшее доказательство того, что Аристотель думал о существовании естественного закона, исходит из Риторика, где Аристотель отмечает, что, помимо «частных» законов, которые каждый народ установил для себя, существует «общий» закон, соответствующий природе.[20] Контекст этого замечания, однако, предполагает только то, что Аристотель считал, что апелляция к такому закону может быть риторически выгодной, особенно когда «частный» закон своего собственного города противоречил рассматриваемому делу, а не то, что на самом деле было такой закон.[21] Более того, Аристотель считал неправильными некоторых кандидатов на универсально действующий естественный закон.[22] Следовательно, оспаривается теоретическое отцовство Аристотеля традиции естественного права.[23]

Фома Аквинский

Основные статьи: Фома Аквинский и Трактат о праве
Фома Аквинский был самым влиятельным западным средневековым правоведом

Фома Аквинский - выдающийся классический сторонник естественное богословие, и отец томистской школы философии, долгое время являвшейся основным философским подходом Римская католическая церковь. Работа, которой он наиболее известен, - это Summa Theologica. Один из тридцати пяти Врачи Церкви, многие католики считают его величайшим богословом Церкви. Следовательно, многие учебные заведения были названы в его честь.

Фома Аквинский различал четыре вида законов: вечный, естественный, божественный и человеческий:

  • Вечный закон относится к божественному разуму, известному только Богу. Это план Бога для вселенной. Этот план нужен человеку, без него он бы полностью потерял направление.
  • Естественный закон является "участием" разумных человеческих существ в вечном законе и обнаруживается разумом.
  • Божественный закон открыто в Священных Писаниях и является положительным законом Бога для человечества
  • Человеческий закон поддерживается разумом и действует для общего блага.[24]

Естественное право основано на «первых принципах»:

... это первая заповедь закона, что добро нужно делать и продвигать, а зла нужно избегать. На этом основаны все остальные заповеди естественного права ...[25]

Желание жить и воспроизводить потомство считается Аквинским среди тех основных (естественных) человеческих ценностей, на которых основаны все другие человеческие ценности.

Школа Саламанки

Основные статьи: Школа Саламанки и ius gentium

Франсиско де Витория был, пожалуй, первым, кто разработал теорию ius gentium (права народов), и поэтому является важной фигурой в переходе к современности. Он экстраполировал свои идеи законной суверенной власти на международные дела, заключив, что такие дела должны определяться формами уважения прав всех и что общее благо мира должно иметь приоритет перед благом любого отдельного государства. Это означало, что отношения между государствами должны перейти от оправдания силой к закону и справедливости. Некоторые ученые опровергли стандартное представление об истоках международного права, в котором подчеркивается основополагающий текст. De iure belli ac pacis к Гуго Гроций, и доказывал важность Витории, а позже и Суареса как предшественников и, возможно, основателей этой области.[26] Другие, такие как Коскенниеми, утверждали, что ни один из этих гуманистических и схоластических мыслителей не может считаться основателем международного права в современном смысле этого слова, а его истоки относятся к периоду после 1870 года.[27]

Франсиско Суарес, считавшиеся одними из величайших схоластов после Фомы Аквинского, подразделяли понятие ius gentium. Работая с уже сформировавшимися категориями, он тщательно различал ius inter gentes из ius intra gentes. Ius inter gentes (что соответствует современному международному праву) было чем-то общим для большинства стран, хотя, будучи позитивным правом, а не естественным правом, оно не обязательно было универсальным. С другой стороны, ius intra gentes, или гражданское право, индивидуально для каждой нации.

Лон Фуллер

Основная статья: Лон Л. Фуллер

Писать после Вторая Мировая Война, Лон Л. Фуллер защищал светскую и процессуальную форму естественного права. Он подчеркнул, что (естественный) закон должен отвечать определенным формальным требованиям (например, быть беспристрастным и публично известным). Фуллер утверждал, что в той степени, в которой институциональная система социального контроля не отвечает этим требованиям, мы менее склонны признавать ее как систему права или уважать ее. Таким образом, закон должен иметь мораль, выходящую за рамки социальных правил, в соответствии с которыми принимаются законы.

Джон Финнис

Основная статья: Джон Финнис

Изощренные позитивистские теории и теории естественного права иногда похожи друг на друга и могут иметь некоторые общие черты. Определение того или иного теоретика как позитивиста или теоретика естественного права иногда включает вопросы акцента и степени, а также особого влияния на работу теоретика. Теоретики естественного права из далекого прошлого, такие как Аквинский и Джон Локк, не делали различий между аналитической и нормативной юриспруденцией, в то время как современные теоретики естественного права, такие как Джон Финнис, которые утверждают, что они позитивисты, по-прежнему утверждают, что закон морален по своей природе. В его книге Естественное право и естественные права (1980, 2011), Джон Финнис переформулирует доктрину естественного права.[28]

Аналитическая юриспруденция

Основная статья: Аналитическая юриспруденция

Аналитическая или «поясняющая» юриспруденция означает принятие нейтральной точки зрения и использование описательного языка при обращении к различным аспектам правовых систем. Это было философское развитие, которое отвергало слияние естественного закона того, что есть закон и чем он должен быть.[4] Дэвид Хьюм утверждал, в Трактат о человеческой природе,[29] что люди неизменно уклоняются от описания того, что мир является к утверждению, что мы поэтому должен следовать определенному образу действий. Но с точки зрения чистой логики нельзя заключить, что мы должен сделать что-то просто потому что что-то является дело. Итак, анализируя и проясняя, как мир является следует рассматривать как вопрос строго отдельный от нормативных и оценочных вопросов о том, что должен должно быть сделано.

Важнейшие вопросы аналитической юриспруденции: «Что такое законы?»; "Что то закон? »;« Каковы отношения между правом и властью / социологией? »; и« Какова взаимосвязь между законом и моралью? »Правовой позитивизм является доминирующей теорией, хотя растет число критиков, которые предлагают свои собственные интерпретации .

Историческая школа

Историческая юриспруденция приобрела известность в ходе дебатов о предлагаемой кодификации немецкого права. В его книге О призвании нашего века в области законодательства и юриспруденции,[30] Фридрих Карл фон Савиньи утверждал, что в Германии нет юридического языка, который поддерживал бы кодификацию, потому что традиции, обычаи и верования немецкого народа не включают веру в кодекс. Историки считают, что право происходит от общества.

Социологическая юриспруденция

Основная статья: Социология права

Попытка систематически информировать юриспруденцию на основе социологических открытий развивалась с начала двадцатого века, когда социология начала утверждаться как отдельная социальная наука, особенно в Соединенных Штатах и ​​в континентальной Европе. В Германии, Австрии и Франции работы теоретиков «свободного права» (например, Эрнста Фукса, Герман Канторович, Евгений Эрлих и Франсуа Жени ) поощрял использование социологических идей в развитии правовой и юридической теории. Наиболее влиятельная на международном уровне пропаганда «социологической юриспруденции» произошла в Соединенных Штатах, где на протяжении первой половины двадцатого века Роско фунт на протяжении многих лет декан юридической школы Гарвардского университета использовал этот термин для характеристики своей философии права. В Соединенных Штатах многие более поздние писатели последовали примеру Паунда или разработали особые подходы к социологической юриспруденции. В Австралии, Юлиус Стоун решительно отстаивал и развивал идеи Паунда. В 1930-е годы возник значительный раскол между социологами-правоведами и американскими правовыми реалистами. Во второй половине двадцатого века социологическая юриспруденция как отдельное движение пришла в упадок, поскольку юриспруденция все больше находилась под влиянием аналитической философии права; но в связи с возрастающей критикой доминирующих направлений философии права в англоязычных странах в текущем столетии интерес к ней возобновился. Его современное внимание все чаще уделяется теоретическим ресурсам для юристов, которые помогут им понять новые типы регулирования (например, различные виды развивающегося транснационального права) и все более важные взаимосвязи права и культуры, особенно в мультикультурных западных обществах.[31]

Юридический позитивизм

Основная статья: Юридический позитивизм

Юридический позитивизм - это точка зрения, согласно которой содержание права зависит от социальных фактов и что существование правовой системы не ограничивается моралью.[32] В рамках правового позитивизма теоретики согласны с тем, что содержание закона является продуктом социальных фактов, но теоретики не согласны с тем, можно ли объяснить действительность закона путем включения моральных ценностей.[33] Юридические позитивисты, которые выступают против включения моральных ценностей для объяснения действительности закона, называются исключительными (или жесткими) правовыми позитивистами. Джозефа Раза правовой позитивизм - пример исключительного правового позитивизма. Юридические позитивисты, которые утверждают, что законность может быть объяснена путем включения моральных ценностей, называются инклюзивными (или мягкими) правовыми позитивистами. Юридические позитивистские теории Х. Л. А. Харт и Жюль Коулман являются примерами инклюзивного правового позитивизма.[34]

Томас Гоббс

Основная статья: Томас Гоббс

Гоббс был общественный договор[35] и считал, что закон получил молчаливое согласие народа. Он считал, что общество сформировалось из состояние природы чтобы защитить людей от состояния войны, которое существовало бы в противном случае. В Левиафан Гоббс утверждает, что без упорядоченного общества жизнь была бы «одинокой, бедной, мерзкой, грубой и короткой».[36] Обычно говорят, что взгляды Гоббса на человеческую природу сформировались под влиянием его времени. В Английская гражданская война и наступила диктатура Кромвеля; и, реагируя на это, Гоббс чувствовал, что абсолютная власть монарха, подданные которого подчиняются закону, является основой цивилизованного общества.

Бентам и Остин

Бентама утилитарные теории оставались господствующими в законе до двадцатого века.
Основные статьи: Джереми Бентам и Джон Остин (философ-юрист)

Джон Остин и Джереми Бентам были ранними юристами-позитивистами, стремившимися дать описательный отчет о праве, описывающий его как таковой. Остин объяснил описательную направленность юридического позитивизма, сказав: «Существование закона - это одно; его достоинства и недостатки - другое. Будет ли он или нет - это одно исследование; соответствует ли он принятому стандарту или нет - это вопрос другой запрос ".[37] Для Остина и Бентама обществом управляет суверен, который де-факто орган власти. Через власть суверена приходят законы, которые для Остина и Бентама являются повелениями, подкрепленными санкциями за несоблюдение. Наряду с Юмом, Бентам был одним из первых и стойких сторонников утилитарной концепции, а также энергичным реформатором тюрем, сторонником демократия, и фирма атеист. Взгляды Бентама на закон и юриспруденцию были популяризированы его учеником. Джон Остин. Остин был первым заведующим кафедрой права в новом Лондонский университет, с 1829. Остина утилитарный ответ на вопрос "что такое закон?" был ли этот закон «повелениями, подкрепленными угрозой санкций, от суверена, которому люди привыкли подчиняться».[38] Х. Л. А. Харт критиковал ранний юридический позитивизм Остина и Бентама за то, что теория командования не учитывала соблюдение человеком закона.

Ганс Кельзен

Основная статья: Ганс Кельзен

Ганс Кельзен считается одним из выдающихся юристов 20-го века и имел большое влияние в Европе и Латинской Америке, хотя и в меньшей степени в странах общего права. Его Чистая теория закона описывает закон как «обязательные нормы», в то же время отказываясь оценивать эти нормы. То есть «юридическая наука» должна быть отделена от «правовой политики». Центральное место в чистой теории права занимает понятие «основная норма» (Grundnorm ) '- гипотетическая норма, предполагаемая юристом, из которой все «низшие» нормы в иерархии правовая система, начиная с конституционное право, понимаются как основанные на их полномочиях или степени их обязательности. Кельзен утверждает, что степень обязательности правовых норм, их специфический «правовой» характер можно понять без привязки к какому-то сверхчеловеческому источнику, такому как Бог, олицетворенная природа или - что очень важно для его времени - персонифицированное государство или нация. .

Х. Л. А. Харт

Основная статья: Х. Л. А. Харт

В англоязычном мире самым влиятельным юристом-позитивистом двадцатого века был Х. Л. А. Харт, профессор юриспруденции Оксфордский университет. Харт утверждал, что закон следует понимать как систему социальных правил. В Понятие права Харт отверг взгляды Кельзена о том, что санкции необходимы для закона и что нормативное социальное явление, такое как право, не может быть основано на ненормативных социальных фактах.

Харт утверждал, что закон - это первичные правила союза и вторичные правила.[39] Первичные правила требуют, чтобы люди действовали или не действовали определенным образом, и создают обязанности для подчинения.[40] Вторичные правила - это правила, дающие право создавать новые первичные правила или изменять существующие.[40] Вторичные правила делятся на правила судебного разбирательства (как разрешать юридические споры), правила изменения (как вносятся поправки в законы) и правила признания (как законы определяются как действительные). Действительность правовой системы проистекает из «правила признания», которое является обычной практикой должностных лиц (особенно барристеров и судей), которые определяют определенные действия и решения как источники права. В 1981 году Нил МакКормик[41] написал основную книгу о Харте (второе издание опубликовано в 2008 г.), в которой были дополнительно уточнены и предложены некоторые важные критические замечания, которые привели МакКормика к разработке его собственной теории (лучшим примером которой является его теория). Институты права, 2007). Другие важные критические замечания включают в себя критику Рональда Дворкина, Джона Финниса и Джозеф Раз.

В последние годы дискуссии о природе права становятся все более мелкими. Одна важная дискуссия ведется в рамках юридического позитивизма. Одна из школ иногда называется «исключительно юридическим позитивизмом» и связана с представлением о том, что юридическая действительность нормы никогда не может зависеть от ее моральной правильности. Вторая школа получила название «инклюзивный правовой позитивизм», основным сторонником которой является Вил Валухов, и связана с точкой зрения, что моральные соображения май, но не обязательно, определяют юридическую силу нормы.

Джозеф Раз

Основная статья: Джозеф Раз

Теория правового позитивизма Джозефа Раза выступает против включения моральных ценностей для объяснения действительности закона. В книге Раза 1979 года Власть закона, он критиковал то, что он назвал «слабым социальным тезисом», объясняющим закон.[42] Он формулирует слабый социальный тезис следующим образом: «(а) Иногда идентификация некоторых законов включает моральные аргументы, но также и: (б) Во всех правовых системах идентификация какого-либо закона включает моральные аргументы».[43] Раз утверждает, что авторитет закона можно определить исключительно через социальные источники, без ссылки на моральное обоснование.[43] Эту точку зрения он называет «исходным тезисом».[44] Раз предполагает, что любую категоризацию правил, выходящую за рамки их авторитетной роли, лучше оставить социологии, чем юриспруденции.[45] Некоторые философы утверждали, что позитивизм - это теория, утверждающая, что между законом и моралью нет «необходимой связи»; но влиятельные современные позитивисты, в том числе Джозеф Раз, Джон Гарднер, и Лесли Грин - отвергнуть эту точку зрения. Как указывает Раз, это необходимая истина, что существуют пороки, которых правовая система не может иметь (например, она не может совершать изнасилования или убийства).

Юридический реализм

Основная статья: Юридический реализм
Оливер Венделл Холмс был самозваным правовым реалистом

Правовой реализм - это точка зрения, согласно которой теория права должна быть описательной и учитывать причины, по которым судьи решают дела именно так.[46] Юридический реализм имел некоторое сходство с социологией права и социологической юриспруденцией. Существенный принцип правового реализма состоит в том, что весь закон создается людьми и, следовательно, должен учитывать причины помимо юридических правил, которые привели к судебному решению.

Есть две отдельные школы правового реализма: американский правовой реализм и скандинавский правовой реализм. Американский правовой реализм вырос из работ Оливер Венделл Холмс. В начале книги Холмса Общее право, он утверждает, что «[t] жизнь закона не была логикой: она была опытом».[47] Это мнение было реакцией на правовой формализм это было популярно в то время из-за Христофор Колумб Лэнгделл.[48] Труды Холмса по юриспруденции также заложили основы предсказательной теории права. В своей статье «Путь закона» Холмс утверждает, что «объект [юридического] исследования ... - это предсказание, предсказание применения общественной силы с помощью судов».[49]

Для американских правоведов начала двадцатого века правовой реализм стремился описать способ решения дел судьями. Для юридических реалистов, таких как Джером Франк судьи начинают с имеющихся фактов, а затем переходят к правовым принципам. До юридического реализма теории юриспруденции изменили этот метод, когда считалось, что судьи начинают с правовых принципов, а затем обращаются к фактам.

Сегодня стало обычным делом идентифицировать судью Оливера Венделла Холмса-младшего как главного предшественника американского правового реализма (в число других факторов входят: Роско фунт, Карл Ллевеллин, и справедливость Бенджамин Кардозо ). Карл Ллевеллин, еще один основатель движения за правовой реализм в США, также считал, что закон - это не что иное, как замазка в руках судей, которые могут определять исход дела на основе своих личных ценностей или политического выбора.[50]

Скандинавская школа правового реализма утверждала, что право можно объяснить с помощью эмпирических методов, используемых социологами.[51] Выдающиеся скандинавские правовые реалисты Альф Росс, Аксель Хэгерстрём, и Карл Оливекрона. Скандинавские правовые реалисты также придерживались натуралистического подхода к праву.[52]

Несмотря на снижение популярности, правовой реализм сегодня продолжает оказывать влияние на широкий спектр юридических школ, включая критические юридические исследования, феминистская теория права, критическая теория расы, социология права, и право и экономика.[53]

Критические юридические исследования

Критические юридические исследования представляют собой новую теорию юриспруденции, развивающуюся с 1970-х годов. Эта теория, как правило, восходит к американскому правовому реализму и считается «первым движением в теории права и юридической науке в Соединенных Штатах, которое поддержало твердую левую политическую позицию и перспективу».[54] Он считает, что закон в значительной степени противоречив, и его лучше всего анализировать как выражение политических целей доминирующей социальной группы.[55]

Критический рационализм

Карл Поппер возникла теория критический рационализм. В соответствии с Рейнхольд Циппелиус Многие достижения в области права и юриспруденции происходят благодаря критическому рационализму. Он пишет: «daß die Suche nach dem Begriff des Rechts, nach seinen Bezügen zur Wirklichkeit und nach der Gerechtigkeit Experimentierend voranschreitet, indem wir Problemlösungen versuchsweise entwerfen, überprüfen und verbessern» , путем проектирования, тестирования и улучшения решений).[56]

Юридический толкование

Основная статья: Интерпретивизм (юридический)

Американский философ-юрист Рональд Дворкин Теория права России нападает на юридических позитивистов, которые отделяют содержание закона от морали.[57] В его книге Империя Закона,[58] Дворкин утверждал, что закон - это «интерпретирующая» концепция, которая требует от адвокатов поиска наиболее подходящего и наиболее справедливого решения юридического спора с учетом их конституционных традиций. По его словам, право не полностью основано на социальных фактах, но включает в себя лучшее моральное обоснование институциональных фактов и практик, которые формируют правовую традицию общества. Из точки зрения Дворкина следует, что нельзя знать, существует ли в обществе действующая правовая система или какие-либо из ее законов, до тех пор, пока не будут известны некоторые истины о моральных оправданиях социальных и политических практик этого общества. Это согласуется с точкой зрения Дворкина - в отличие от взглядов юридических позитивистов или юридических реалистов, - что никто в обществе может знать, каковы его законы, потому что никто не может знать наилучшего морального оправдания его действий.

Интерпретация, согласно «теории целостности права» Дворкина, имеет два измерения. Чтобы считаться интерпретацией, чтение текста должно соответствовать критерию «соответствия». Однако из тех интерпретаций, которые подходят, Дворкин утверждает, что правильная интерпретация - это та, которая изображает практики сообщества в лучшем свете или делает их «наилучшими из возможных». Но многие писатели сомневались, есть ли является единственное наилучшее моральное оправдание сложных практик любого данного сообщества, и другие сомневались, следует ли, даже если оно есть, считаться частью закона этого сообщества.

Терапевтическая юриспруденция

Основная статья: Терапевтическая юриспруденция

Последствия действия правовых норм или юридических процедур - или поведения юридических лиц (таких как юристы и судьи) - могут быть либо полезными (терапевтическими), либо вредными (антитерапевтическими) для людей. Терапевтическая юриспруденция («TJ») изучает право как социальную силу (или агент) и использует социальная наука методы и данные для изучения того, в какой степени правовая норма или практика влияет на психологическое благополучие людей, на которых она влияет.[59]

Нормативная юриспруденция

Основная статья: Политическая философия

Помимо вопроса «Что такое право?», Философия права также занимается нормативными или «оценочными» теориями права. Какова цель или цель закона? Какие моральные или политические теории лежат в основе закона? Какова правильная функция закона? Какие виды действий должны подлежать наказание, а какие виды наказания следует разрешить? Что такое справедливость? Какие у нас права? Есть ли обязанность соблюдать закон? Какое значение имеет верховенство закона? Ниже рассматриваются некоторые из различных школ и ведущих мыслителей.

Добродетель юриспруденция

Платон (слева) и Аристотель (справа), деталь Афинская школа
Основная статья: Добродетель юриспруденция

Аретические моральные теории, такие как современные этика добродетели, подчеркните роль характера в нравственности. Правоведение о добродетели - это точка зрения, согласно которой законы должны способствовать развитию добродетельного характера у граждан. Исторически этот подход в основном ассоциировался с Аристотелем или Фомой Аквинским. Современная юриспруденция добродетели вдохновлена ​​философскими работами по этике добродетели.

Деонтология

Основная статья: Деонтологическая этика

Деонтология - это «теория долга или морального долга».[60] Философ Иммануил Кант сформулировал одну влиятельную деонтологическую теорию права. Он утверждал, что любое правило, которому мы следуем, должно иметь возможность универсального применения, то есть мы должны быть готовы к тому, чтобы все следовали этому правилу. Современный деонтологический подход можно найти в работе философа права Рональда Дворкина.

Утилитаризм

Мельница считал, что закон должен создавать счастье
Основная статья: Утилитаризм
Смотрите также: Лизандр Спунер

Утилитаризм - это взгляд на то, что законы должны быть созданы так, чтобы иметь наилучшие последствия для наибольшего числа людей. Исторически утилитарное мышление о праве было связано с философом Джереми Бентам. Джон Стюарт Милль был учеником Бентама и был факелоносцем утилитарный философия на протяжении всего конца девятнадцатого века.[61] В современной теории права утилитарный подход часто отстаивается учеными, работающими в области права и экономики.[53]

Джон Ролз

Основные статьи: Джон Ролз и Теория справедливости

Джон Ролз был Американец философ; а профессор из политическая философия в Гарвардский университет; и автор Теория справедливости (1971), Политический либерализм, Справедливость как честность: новое утверждение, и Закон народов. Он широко считается одним из самых важных англоязычных политических философов 20 века. Его теория справедливости использует метод, называемый «исходной позицией», чтобы спросить нас, какие принципы справедливости мы бы выбрали для регулирования основных институтов нашего общества, если бы мы находились за «завесой невежества». Представьте, что мы не знаем, кто мы - нашей расы, пола, богатства, статуса, класса или каких-либо отличительных черт, - чтобы не было предвзятого отношения к себе. Ролз утверждал, исходя из этой «исходной позиции», что мы выбрали бы для всех точно такие же политические свободы, как свобода слова, право голоса и так далее. Кроме того, мы бы выбрали систему, в которой существует только неравенство, потому что оно создает достаточные стимулы для экономического благополучия всего общества, особенно самых бедных. Это знаменитый «принцип различия» Ролза. Справедливость - это справедливость в том смысле, что справедливость исходной позиции выбора гарантирует справедливость принципов, выбранных в этой позиции.

Есть много других нормативных подходов к философия права, включая критические юридические исследования и либертарианские теории права.

Смотрите также

Примечания

  1. ^ Персонал, ЛИИ (6 августа 2007 г.). «Юриспруденция». LII / Институт правовой информации. Получено 22 сентября 2018.
  2. ^ Гарнер, Брайан А. (2009). Словарь закона Блэка (9-е изд.). Сент-Пол, Миннесота, США: Запад. С. Запись по юриспруденции. ISBN  978-0-314-19949-2.
  3. ^ а б Шайнер, "Философия права", Кембриджский философский словарь
  4. ^ а б См. Х. Л. Харт, «Позитивизм и разделение закона и морали» (1958) 71. Harv. L. Rev. 593
  5. ^ Сопер, "Правовой позитивизм", Кембриджский философский словарь
  6. ^ "Юриспруденция - Викисловарь". en.wiktionary.org. Получено 24 мая 2019.
  7. ^ Оксфордский словарь английского языка, 2-е издание 1989 г.
  8. ^ Катю, Маркандей (27 ноября 2010 г.). «Древнеиндийская юриспруденция» (PDF). Индуистский университет Банараса. Получено 11 апреля 2019.
  9. ^ Чанг, Веджен (весна 2010 г.). «Классическая китайская юриспруденция и развитие китайской правовой системы». Обзор законодательства Китая Цинхуа. 2 (2). Получено 27 июн 2019.
  10. ^ Руководство Блэквелла по философии права и теории права. Голдинг, Мартин П. (Мартин Филип), 1930-, Эдмундсон, Уильям А. (Уильям Аткинс), 1948-, Credo Reference. Мальден, Массачусетс: Blackwell Pub. 2013. ISBN  9781782683131. OCLC  841495455.CS1 maint: другие (связь)
  11. ^ Шелленс, «Аристотель о естественном праве».
  12. ^ Яффо, Томизм и аристотелизм.
  13. ^ Х. Рэкхэм, пер., Никомахова этика, Классическая библиотека Леба; Дж. А. К. Томсон, пер. (редакция Хью Теденника), Никомахова этика, Penguin Classics.
  14. ^ Джо Сакс, пер., Никомахова этика, Focus Publishing
  15. ^ "Никомахова этика" Bk. II гл. 6
  16. ^ Терренс Ирвин, пер. Никомахова этика, 2-е изд., Hackett Publishing
  17. ^ а б Никомахова этика, Кн. V, гл. 3
  18. ^ «Никомахова этика», кн. V, гл. 1
  19. ^ Никомахова этика, Кн. V, гл. 7.
  20. ^ Риторика 1373b2–8.
  21. ^ Шелленс, "Аристотель о естественном законе", 75–81.
  22. ^ «Закон природы», Международная энциклопедия социальных наук.
  23. ^ «Греческая теория естественного права».
  24. ^ Луи Пойман, Этика (Бельмонт, CA: Wadsworth Publishing Company, 1995).
  25. ^ "Summa Theologica".
  26. ^ например Джеймс Браун Скотт, цитируемый в Cavallar, Права незнакомцев: теории международного гостеприимства, мирового сообщества и политической справедливости со времен Витории, стр.164
  27. ^ Коскенниеми: «Международное право и смысл существования: переосмысление предыстории международного права», в Kingsbury & Strausmann, Римские основы права народов, стр. 297–339
  28. ^ Финнис, Джон (1980). Естественное право и естественные права. Оксфорд: Clarendon Press. С. 18–19.
  29. ^ Дэвид Хьюм, Трактат о человеческой природе (1739) Etext В архиве 20 августа 2006 г. Wayback Machine
  30. ^ Фридрих Карл фон Савиньи, О призвании нашего века в области законодательства и юриспруденции (Авраам А. Хейворд, пер., 1831)
  31. ^ Полное обсуждение см. На Cotterrell 2018.
  32. ^ Грин, Лесли (весна 2018 г.). «Правовой позитивизм». Стэнфордская энциклопедия философии.
  33. ^ Мерфи, Марк К. (2006). Философия права: основы. Мальден, Массачусетс: Блэквелл. С. 132–135. ISBN  9781405129466. OCLC  62281976.
  34. ^ Химма, Кеннет Эйнар. «Правовой позитивизм». Интернет-энциклопедия философии. Получено 31 мая 2019.
  35. ^ Мартинич, А.П. (2013). Гоббс. Нью-Йорк: Рутледж. п. 54. ISBN  9781135180799.
  36. ^ Гоббс, Томас (1668). «О естественном состоянии человечества». В Керли, Эдвин (ред.). Левиафан: с избранными вариантами из латинского издания 1668 года.. Hackett Publishing. п. 76. ISBN  9781603844857.
  37. ^ Остин, Джон (1832). Определена область юриспруденции; и, использование изучения юриспруденции. Индианаполис, IN: Hackett Pub. п. 184. ISBN  0872204332. OCLC  39539515.
  38. ^ Джон Остин, Определение Провидения Юриспруденции (1831)
  39. ^ Харт, Х. Л. А. (2012). Понятие права (3-е изд.). Оксфорд: Издательство Оксфордского университета. С. 79–99.
  40. ^ а б Харт, Х. Л. А. (2012). Понятие права (3-е изд.). Оксфорд: Издательство Оксфордского университета. п. 81.
  41. ^ «Эдинбургский университет». Архивировано из оригинал 1 июня 2006 г.. Получено 24 мая 2006.
  42. ^ Раз, Джозеф (1979). Власть закона: очерки права и нравственности. Оксфорд: Издательство Оксфордского университета. п. 45. ISBN  9780199573561.
  43. ^ а б Раз, Джозеф (1979). Власть закона: очерки права и нравственности. Оксфорд: Издательство Оксфордского университета. п. 47. ISBN  9780199573561.
  44. ^ Раз, Джозеф (1979). Власть закона: очерки права и нравственности. Оксфорд: Издательство Оксфордского университета. С. 47–48. ISBN  9780199573561.
  45. ^ гл. 2, Джозеф Раз, Власть закона (1979)
  46. ^ Лейтер, Брайан (декабрь 1997 г.). «Переосмысление юридического реализма: к натурализации юриспруденции». Обзор закона Техаса. 76: 268.
  47. ^ Холмс-младший, О. (1881). Общее право. Бостон: Литтл, Браун и Ко, стр. 1.
  48. ^ Лэнгделл, К. (1871). Подборка дел о договорном праве. Бостон: Литтл, Браун и Ко, стр. Vi.
  49. ^ Холмс, О. (1897). «Путь Закона». Гарвардский юридический обзор. 10 (8): 457–478. Дои:10.2307/1322028. JSTOR  1322028.
  50. ^ «Юриспруденция». Энциклопедия американского права Уэста. Эд. Джеффри Леман, ШирельФелпс. Детройт: Томсон / Гейл, 2005.
  51. ^ Шауэр, Фредерик (2009). Думая как юрист. Кембридж: Издательство Гарвардского университета. С. 124 №1. ISBN  9780674032705.
  52. ^ Olivecrona, Карл (1971). Закон как факт. Лондон: Стивенс и сыновья. стр. vii. ISBN  978-0420432506.
  53. ^ а б Кристоффель Гречениг И Мартин Гельтер, Трансатлантическое расхождение в правовой мысли: американское право и экономика против немецкого доктринализма, Hastings International and Comparative Law Review 2008, vol. 31. С. 295–360..
  54. ^ Алан Хант, "Теория критических юридических исследований", Oxford Journal of Legal Studies, Vol. 6, No. 1 (1986): 1-45, особенно. 1, 5. См. [1]. DOI, 10.1093 / ojls / 6.1.1.
  55. ^ Мур, «Критические юридические исследования», Кембриджский философский словарь
  56. ^ Рейнхольд Циппелиус, Rechtsphilosophie, 6. Aufl. 2011 Форворт.
  57. ^ Брукс, "Обзор Дворкина и его критиков с ответами Дворкина", Обзор современного права, т. 69 нет. 6
  58. ^ Рональд Дворкин, Империя Закона (1986) Издательство Гарвардского университета
  59. ^ Векслер, Дэвид Б.; Перлин, Майкл Л; Vols, Мишель; и другие. (Декабрь 2016 г.). «Редакция: Актуальные вопросы терапевтического права».. QUT Law Review. 16 (3): 1–3. Дои:10.5204 / qutlr.v16i3.692. ISSN  2201-7275.
  60. ^ Словарь американского языка Вебстера «Новый мир», стр. 378 (2-й сб. Изд. 1978).
  61. ^ видеть, Утилитаризм В архиве 5 мая 2007 г. Wayback Machine в цифровой библиотеке Metalibri

Рекомендации

дальнейшее чтение

  • Остин, Джон (1831). Определена область юриспруденции.
  • Коттеррелл Р. (1995). Сообщество права: теория права в социологической перспективе. Оксфорд: Oxford University Press.
  • Коттеррелл Р. (2003). Политика юриспруденции: критическое введение в философию права, 2-е изд. Оксфорд: Oxford University Press.
  • Коттеррелл Р. (2018). Социологическая юриспруденция: юридическая мысль и социальное исследование. Нью-Йорк / Лондон: Рутледж.
  • Фриман, М. Д. А. (2014). Введение Ллойда в юриспруденцию. 9 изд. Лондон: Свит и Максвелл.
  • Фрювальд, Эдвин Скотт, Закон и человеческое поведение: исследование поведенческой биологии, нейробиологии и права (Vandeplas 2011). ISBN  978-1-60042-144-0
  • Харт, Х. Л. А. (1994) [1961]. Понятие права (2-е (с припиской) изд.). Оксфорд: Clarendon Press. ISBN  978-0-19-876122-8.
  • Хартцлер, Х. Ричард (1976). Правосудие, правовые системы и социальная структура. Порт Вашингтон, Нью-Йорк: Kennikat Press.
  • Энгл, Эрик (июль 2010 г.). Lex Naturalis, Ius Naturalis: Закон как позитивное мышление и естественная рациональность. Эрик Энгл. ISBN  978-0-9807318-4-2.
  • Хатчинсон, Аллан К., изд. (1989). Критические юридические исследования. Тотова, Нью-Джерси: Роуман и Литтлфилд.
  • Кемпин-младший, Фредерик Г. (1963). История права: право и социальные изменения. Энглвуд Клиффс, Нью-Джерси: Прентис-Холл.
  • Ллевеллин, Карл Н. (1986). Карл Н. Ллевеллин о правовом реализме. Бирмингем, Алабама: Библиотека юридических классиков. (Содержит проницательную классику «Ежевичный куст» о природе закона).
  • Мерфи, Корнелиус Ф. (1977). Введение в закон, судебный процесс и процедуру. Сент-Пол, Миннесота: Вест Паблишинг.
  • Ролз, Джон (1999). Теория справедливости, перераб. Кембридж: Издательство Гарвардского университета. (Философское отношение к справедливости).
  • Вакс, Раймонд (2009). Понимание юриспруденции: введение в теорию права Oxford University Press.
  • Вашингтон, Эллис (2002). Неразделимость закона и морали: очерки закона, расы, политики и религии Университетское издательство Америки.
  • Вашингтон, Эллис (2013). Прогрессивная революция, 2007–08 Writings-Vol. 1; Письма 2009 г. 2. Либеральный фашизм сквозь века Университетское издательство Америки.
  • Зинн, Ховард (1990). Декларации независимости: перекрестный анализ американской идеологии. Нью-Йорк: Издательство Harper Collins.
  • Циппелиус, Рейнхольд (2011). Rechtsphilosophie, 6 изд. Мюнхен: C.H. Бек. ISBN  978-3-406-61191-9
  • Циппелиус, Рейнхольд (2012). Das Wesen des Rechts (Концепция права), введение в теорию права, 6-е изд., Штутгарт: В. Кольхаммер. ISBN  978-3-17-022355-4
  • Циппелиус, Рейнхольд (2008). Введение в немецкие правовые методы (Juristische Methodenlehre), переведенный с десятого немецкого издания Кирком У. Юнкером, П. Мэтью Роем. Дарем: Каролина Академик Пресс.
  • Хайнце, Эрик, Концепция несправедливости (Рутледж, 2013)
  • Пиллаи, П.С.А. (2016). Юриспруденция и теория права, 3-е издание, перепечатано 2016 г .: Восточная книжная компания. ISBN  978-93-5145-326-0

внешняя ссылка